Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2018/12661 K.2019/4338

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Müşteki ...'un yargılama aşamasında müşteki sıfatıyla şikayet ve delilleri ile katılma hususunun sorulmadığı görülmekle, süresinde temyiz dilekçesi vererek kararı temyiz eden müşteki vekilinin 5271 sayılı CMK'nin 260/1. maddesi uyarınca sanık ve suça sürüklenen çocuk hakkında kurulan hükümleri temyize hakkı bulunduğu belirlenerek; suçtan zarar gören müşteki ....'in CMK'nin 237/2. maddesi uyarınca katılan olarak, vekilinin ise katılan vekili olarak kabulüne karar verilerek yapılan temyiz incelemesinde;

1) Katılan ... duruşmadan usulüne uygun olarak haberdar edilmeden, davaya katılma ve müştekiler için öngörülen haklardan yararlanma imkanı sağlanmadan karar verilerek 5237 sayılı CMK'nin 233 ve 234. maddelerine aykırı davranılması,

2) Katılan ...'in beyanı ile uyumlu doktor raporu uyarınca, sanığın ve suça sürüklenen çocuğun iştirak halinde, silahtan sayılan kask ile katılanı kemik kırığına neden olacak şekilde yaraladıkları sabit olduğu halde, sanık ve suça sürüklenen çocuk hakkında TCK'nin 86/3-e maddesinin uygulanmaması suretiyle eksik ceza tayini,

3) 5237 sayılı TCK'nin 87/3. maddesindeki, kasten yaralamanın vücutta kemik kırılmasına veya çıkığına neden olması halinde, TCK'nin 86/1. maddesine göre belirlenen cezanın, kırık veya çıkığın hayat fonksiyonlarındaki etkisine göre yarısına kadar artırılacağına dair düzenleme karşısında, katılandaki kırığın hayat fonksiyonlarına etkisi orta (3) derece olarak belirlendiği halde, TCK'nin 3. maddesine göre orantılılık ilkesine aykırı olarak sanık ve suça sürüklenen çocuk hakkında TCK'nin 86/1. maddesine göre belirlenen cezada (1/2) oranında artırım yapılmak suretiyle sanığa ve suça sürüklenen çocuğa fazla ceza verilmesi,

4) Sanığın 5237 sayılı TCK'nin 86/1, 87/3. maddeleri uyarınca belirlenen cezasından TCK'nin 62. maddesi uyarınca (1/6) oranında indirim uygulanması sırasında 1 yıl 3 ay hapis cezasına hükmedilmesi gerekirken, 1 yıl 3 ay adli para cezasına hükmedildiğinin belirtilmesi,

5) Sanık hakkında hükmedilen 1 yıl 3 ay hapis cezasının uzun süreli hapis cezası olduğu ve 5237 sayılı TCK'nin 50/1-a maddesi uyarınca adli para cezasına çevrilemeyeceğinin gözetilmemesi,

6) Suça sürüklenen çocuğun 5237 sayılı TCK'nin 86/1, 87/3, 31/3. maddeleri uyarınca belirlenen cezasından TCK'nin 62. maddesi uyarınca (1/6) oranında indirim uygulanması sırasında 10 ay hapis cezasına hükmedilmesi gerekirken 10 ay adli para cezasına hükmedildiğinin belirtilmesi,

7) 5275 sayılı CGİK'in 106/4. maddesi uyarınca suça sürüklenen çocuklar hakkında hükmedilen adli para cezasının ödenmemesi halinde hapis cezasına çevrilemeyeceği gözetilmeden, yazılı şekilde suça sürüklenen çocuk hakkında kasten yaralama suçundan kurulan hükümde ödenmeyen adli para cezasının hapse çevrileceğine karar verilmesi,

Kabule göre de;

8) Sanık ve suça sürüklenen çocuk hakkında hükmedilen hapis cezalarının TCK'nin 50/1-a maddesi uyarınca adli para cezasına çevrilmesi sırasında, adli para cezasının belirlenmesinde esas alınan tam gün sayısının hükümde gösterilmemesi suretiyle TCK'nin 52/3. maddesine muhalefet edilmesi,