Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2018/3347 K.2018/18461

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

1) Sanık hakkında mağdur ...’ı kasten yaralama suçundan uygulama yapılırken mağdurun adli raporunda kemik kırığı bulgusuna yer verilmemesine karşın “sanığın eylemi ile mağdurun duyularından veya organlarından birinin işlevinin sürekli zayıflamasına sebebiyet verecek şekilde ve kemik kırığı oluşturduğu” gerekçesiyle 5237 sayılı TCK'nin 86/1. maddesi uyarınca belirlenen temel cezanın alt sınırdan uzaklaşılarak tayini,

2) Mağdur ...’ın soruşturma anlatımında suç tarihinde gittikleri tavernada yaşanan tartışma sonrasında sanık ve iş yeri çalışanlarının müşteki ... ile kendisine saldırarak darp etmeye başladıklarını ve müşteki ...’ın ise taverna çalışanlarından birinin elindeki demir çubukla kendisine vurduğunu beyan etmesi, yine aynı şekilde mağdur ...’ın adli rapor içeriğinde suçun silahla işlendiğine ilişkin bir bulgunun olmaması dikkate alındığında 5237 sayılı TCK'nin 86/3-e maddesi uyarınca cezasında artırım yapılmak suretiyle sanık hakkında fazla ceza tayin edilmesi,

3) Mağdur ...’ın yaralanmasının duyularından veya organlarından birinin işlevinin sürekli zayıflaması niteliğinde olduğuna ilişkin.... Eğitim ve Araştırma Hastanesinin 29.09.2014 tarihli adli raporunda sağ kulaktaki işitme kaybının önceki odyolojik tetkiklerde de mevcut olduğunun bildirildiği görülmekle; mağdurda saptanan işitme kaybı ile sanığın eylemi arasında nedensellik bağı bulunup bulunmadığı hususunda Adli Tıp Kurumu ilgili ihtisas dairesinden rapor aldırılmasında zorunluluk bulunması

4) Adli Tıp kriterleri açısından kemik kırıklarının hayat fonksiyonlarına etkisinin hafif (1) ile ağır (6) derece şeklinde sınıflandırılması ve 5237 sayılı TCK'nin 87/3. maddesinde kemik kırığının hayat fonksiyonlarına etkisine göre

cezanın en fazla (½) oranında artırılmasının öngörülmesine göre, müşteki ...’nin adli raporunda vücudundaki kemik kırığının hayat fonksiyonlarına etkisinin orta (2. derece) olduğunun belirtilmesine karşın, TCK'nin 3. maddesine göre orantılılık ilkesine aykırı olarak (1/3) oranında artırım yapılması suretiyle sanık hakkında fazla ceza tayin edilmesi,

4) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,