Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2018/7643 K.2019/7030

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü;

Yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1) Sanıkların eylemi nedeniyle mağdurun hayati tehlike geçirmesine ve hayat fonksiyonlarını ağır (5.) derecede etkileyen kemik kırığına neden olacak şekilde yaralandığı olayda, sanık hakkında hüküm kurulurken, en ağır cezayı gerektiren 5237 sayılı TCK'nin 87/1-d-son maddesi gereğince hüküm kurulması gerektiği gözetilmeden, ayrıca TCK'nin 87/3. maddesi uyarınca da artırım yapılarak fazla ceza tayini,

2) Sanıkların yaralama eyleminin, mağdurun hayati tehlike geçirmesine ve vücudunda kemik kırılmasına neden olması karşısında; TCK'nin 86/1. maddesine göre temel hapis cezasının, aynı olayda iki nitelikli halin (TCK 87/1-d ve 87/3 maddelerinin) birleşmesi nedeniyle TCK'nin 3. maddesindeki orantılılık ilkesi ve TCK'nin 61. maddesindeki ölçütler gözetilerek alt sınırdan uzaklaşılarak tayin edilmesi gerekirken yazılı şekilde cezanın alt sınırdan belirlenmesi suretiyle eksik cezaya hükmedilmesi,

3) Mağdurun sanıklar tarafından darp edilme nedeninin mağdurun Nazan'a cinsel tacizde bulunmuş olmasına göre, sanıklar hakkında TCK'nin 29. maddesi gereğince haksız tahrik hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağının tartışmasız bırakılması,

4) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas- 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı ibarelerin iptal edilmesi nedeniyle belirtilen hak yoksunlukları yönünden sanıkların hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,