Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2018/860 K.2018/15924

Mahalli mahkemece bozma üzerine verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

1) Hakkında daha önce hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilen sanığın denetim süresi içinde işlediği kasıtlı bir suçtan dolayı mahkum olması üzerine, dosyayı ele alan mahkemece duruşma açılarak ve sanığın beyanı alınarak CMK'nin 231/11. maddesine uygun olarak hükmün aynen açıklanması gerektiği ancak mahkemece duruşma açılmasına rağmen sanığa usulüne uygun tebligat yapılmadan yazılı şekilde sanığın beyanı alınmadan karar verilmesi suretiyle savunma hakkının kısıtlanması,

Kabul ve uygulamaya göre;

2) Sanığın suçu iştirak halinde işlediği temyiz dışı sanık...’ın soruşturma aşamasında alınan savunmasında eylemini 5237 sayılı TCK'nin 6/1-f maddesi uyarınca silahtan sayılan bira şişesi ile işlediğini beyan etmesi, müştekinin ve tanık...’ın anlatımları ile adli rapordaki yaralanma bulguları gözetildiğinde sanık hakkında TCK'nin 86/3-e maddesinin uygulanmaması suretiyle eksik ceza tayini

3) Müşteki hakkında ... Üniversitesi Tıp Fakültesi Adli Tıp Anabilim Dalı tarafından düzenlenen 23.10.2008 tarihli ve 2008/671 sayılı adli raporda; olaya bağlı olarak sağ üst ekstremitenin işlevinin sürekli zayıflaması/yitirilmesi yönünden olay tarihinden itibaren en az 12 ay sonra değerlendirilmesinin uygun olacağının bildirilmesi karşısında, mahkemece bu hususta en yakın adli tıp şube müdürlüğünden rapor aldırılmadan eksik inceleme ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

4) Sanık hakkında mahkemenin 14.12.2009 tarih ve 2008/816 Esas- 2009/1636 Karar sayılı ilamı ile kasten yaralama suçundan 5237 sayılı TCK'nin 86/1, 87/3 ve 62. maddeleri uyarınca 1 yıl 15 gün hapis cezası verilerek bu cezanın 5237 sayılı TCK'nin 51. maddesi uyarınca ertelendiği ve beş yıl denetim süresi öngörüldüğü, ilk mahkumiyet hükmünün yalnızca sanık tarafından temyiz edildiği,

sanık aleyhine bir temyiz bulunmadığı ve hükmün Dairemiz tarafından bozulmasına karar verildiği anlaşılmakla, bozmadan sonra kazanılmış hak nedeniyle uygulama yapılırken kazanılmış hakkın ceza miktarı ile birlikte ertelemeyi de kapsayacağı düşünülmeden, sanık hakkında sonuç olarak tayin olunan 1 yıl 15 gün hapis cezasının ertelenmesine yer olmadığına karar verilerek CGK'nin 09.02.2016 tarih ve 2014/71 Esas - 2016/42 Karar sayılı kararı uyarınca kazanılmış hakkın dikkat edilmemesi suretiyle 1412 sayılı CMUK'un 326/son maddesine aykırı davranılması,