Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2018/9846 K.2019/4763

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

1) Haksız tahrik oluşturan eylemin müştekinin, sanığa hakaret etmesinden ibaret olduğunun kabul edilmesine göre TCK'nin 3. maddesi uyarınca orantılılık ilkesi gözetilerek sanığa verilen cezadan TCK'nin 29. maddesine gereğince asgari oranda (1/4) indirime gidilmesi yerine yazılı şekilde (3/4) oranında indirim yapılarak eksik ceza tayini,

2) 5237 sayılı TCK'nin 50/3. maddesi gereğince; "daha önce hapis cezasına mahkum edilmemiş olmak koşuluyla, mahkum olunan 30 gün ve daha az süreli hapis cezasının seçenek yaptırımlara çevrileceğinin" belirtilmesine karşın, adli sicil kaydında suç tarihi itibariyle hapis cezasına ilişkin mahkumiyeti bulunmayan sanık hakkında seçimlik cezalardan tayin olunan kısa süreli 25 gün hapis cezasının olayda TCK'nin 86/2. maddesinin uygulandığı hususu da dikkate alınarak TCK'nin 50/1. maddesi uyarınca adli para cezası dışındaki diğer seçenek tedbirlerden birine çevrilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

Kabule göre de;

3) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,