Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2019/10291 K.2019/18301

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Yerinde görülmeyen diğer temyiz sebeplerinin reddine, ancak;

1) Adli tıp kriterleri açısından kemik kırıklarının hayat fonksiyonlarına etkisinin hafif (1), orta (2-3), ağır (4-5-6) derece şeklinde sınıflandırılması ve 5237 sayılı TCK'nin 87/3. maddesinde kemik kırığının hayat fonksiyonlarına etkisine göre cezanın en fazla (1/2)'ye kadar artırımının öngörülmüş olması karşısında, sanığın eylemi neticesinde mağdurun vücudunda meydana gelen kemik kırığına ilişkin olarak düzenlenen ve hükme esas alındığı anlaşılan raporda, bahse konu kemik kırığının hayat fonksiyonlarına etkisinin “hafif (1)” derece olduğunun belirtilmesi karşısında, sanık hakkında TCK'nin 3. maddesindeki cezada orantılılık ilkesine aykırı olarak sanığın cezasında (1/2) oranında artırım yapılması suretiyle fazla ceza tayini,

Kabule göre de;

2) Sanık hakkında TCK’nin 86/1, 86/3-a maddelerinin uygulanması ile bulunan 1 yıl 6 ay hapis cezasından, aynı Kanun'un 87/3. maddesi gereği (1/2) oranında artırım yapılması suretiyle belirlenecek cezanın “1 yıl 15 ay” hapis cezası yerine “1 yıl 7 ay 15 gün” hapis cezası olarak tayini ve bu miktar üzerinden TCK’nin 29. maddesi uyarınca (1/2) oranında indirim yapıldığında hükmedilecek cezanın “1 yıl 1 ay 15 gün” hapis cezası olarak tespiti yerine “9 ay 22 gün” hapis cezası olarak tayini ve bu miktar üzerinden TCK’nin 62. maddesi uyarınca (1/6) oranında indirim yapıldığında hükmedilecek cezanın “11 ay 7 gün” hapis cezası olarak tespiti yerine hesap hatası yapılarak “8 ay 3 gün” hapis cezası olarak belirlenmesi suretiyle sanık hakkında eksik ceza tayini,

3) Haksız tahrik oluşturan eylemin katılanın sanığa hakaret etmesinden ibaret olduğunun kabulü karşısında, 5237 sayılı TCK'nin 3. maddesi gereğince orantılılık ilkesi gözetilerek TCK'nin 29. maddesi gereğince asgari (1/4) oranda indirim yapılması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde (1/2) oranında indirim yapılarak sanığa eksik ceza verilmesi,

4) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,