Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2019/12930 K.2019/21103

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Yerinde görülmeyen diğer temyiz sebeplerinin reddine, ancak;

1) Sanığın tekerrüre esas alınan ilama konu 5237 sayılı TCK'nin 151/1. maddesine uyan suçun, hükümden sonra yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanun'un 34. maddesiyle değişik 5271 sayılı CMK'nin 253. maddesi ve maddeye eklenen fıkraya göre uzlaşma kapsamına alındığının anlaşılması karşısında, anılan hükme ilişkin uzlaşma yapılıp yapılmadığı araştırılarak, sonucuna göre sanığın hukuki durumunun tespiti ile sanık hakkında tekerrür hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağının değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

2) Mağdur kardeşi ...'i yaralayan sanığın TCK'nin 86/2. maddesi uyarınca belirlenen temel cezasında TCK'nin 86/3-a maddesi uyarınca yarı oranında artırım yapılması gerektiğinin gözetilmemesi suretiyle sanığa eksik ceza tayini,

3) Sanığın da basit tıbbi müdahale ile giderilebilir nitelikte yaralandığı karşılıklı kavga şeklinde gelişen olay nedeniyle, ilk haksız hareketin hangi taraftan geldiğinin tespit edilemediği, Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 22.10.2002 tarih ve 2002/4-238 Esas, 367 sayılı Kararı uyarınca ve bu kararla uyumlu Ceza Dairelerin yerleşmiş ve süreklilik gösteren kararlarında kabul edildiği üzere, ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığı şüpheye yer bırakmayacak şekilde belirlenemediğinde şüpheli kalan bu halin sanık lehine 5237 sayılı TCK'nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik hükümlerinin asgari oranda(1/4) uygulanmasını gerektirdiği,

nitekim hükmün gerekçesinde ilk haksız hareketin kimden geldiği hususunun tespit edilemediğinden bahisle sanıkların haksız tahrik altında kasten yaralama suçlarından cezalandırılmaları gerektiği kanaatine

varıldığının belirtildiği ve kasten yaralama suçundan cezalandırılmasına karar verilen diğer mağdur sanık ... hakkında kurulan hükümde haksız tahrik nedeniyle indirim yapıldığı halde, sanık ... hakkında kurulan hükümde haksız tahrik nedeniyle TCK'nin 29. maddesi uyarınca indirim yapılmaması,

4) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle, hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,