Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2019/15404 K.2019/23156

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Yerinde görülmeyen temyiz sebeplerinin reddine, ancak;

1) Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 25.04.2017 gün, 2015/1167 Esas ve 2017/247 sayılı Kararında belirtildiği üzere, sanığa ek savunma hakkı tanınmadan, iddianamede gösterilmeyen 5237 sayılı TCK'nin 87/1-son maddesinin uygulanması suretiyle Avrupa İnsan Hakları Mahkemesinin (Pelissier ve Sassi/Fransa, No: 25444/94, P. 67, Sadak ve diğerleri/Türkiye No: 29900/96, 29901/96, 29902/96, 29903/96, 17.07.2001) kararlarında belirtildiği üzere, Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin “Adil yargılanma hakkı” başlıklı 6. maddesine, Türkiye Cumhuriyeti Anayasası'nın “Hak arama hürriyeti” başlıklı 36. maddesine ve CMK’nin 226. maddesine muhalefet edilerek sanığın savunma hakkının kısıtlanması,

Kabule göre de ;

2) Katılan tarafından sanığa yönelik olarak gerçekleştirilen hangi eylem ya da eylemlerin haksız tahrik teşkil ettiği, denetime imkan verecek şekilde karar yerinde tartışılıp değerlendirildikten sonra sanık lehine TCK’nin 29. maddesi gereği haksız tahrik hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağına karar verilmesi gerekirken, “sanığın suçu haksız tahrik altında işlediği” şeklindeki soyut kabul ile sanık hakkında kurulan hükümde (¾) oranında en üst oranda haksız tahrik indirimi uygulanmasına karar verilmesi,

3) Sanık hakkında hüküm kurulurken, TCK’nin 86/1 ve 86/3-e maddelerine göre belirlenen ceza miktarında, sanığın eylemi neticesinde katılanın yüzünde sabit iz meydana gelmesi sebebiyle (1) kat arttırım yapıldığı sırada, uygulanan Kanun maddesinin (TCK 87/1-c) gösterilmemesi suretiyle CMK'nin 232/6. maddesine aykırı davranılması,

4) 5237 sayılı TCK'nin 51. maddesi uyarınca, cezası ertelenen sanık hakkında, TCK'nin 51/8. maddesi uyarınca, denetim süresini iyi halli olarak geçirdiği takdirde cezanın infaz edilmiş sayılacağına ilişkin karar verilmemesi,

5) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı ibarelerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,