Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2019/18946 K.2020/404

Mahalli mahkemece bozma üzerine verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Dairemizin 29.04.2019 tarih, 2019/10240 Esas-2019/8926 Karar sayılı tevdii kararı ile temyiz incelemesine esas olmak üzere, soruşturma aşamasına ve bozma öncesinde yapılan yargılamaya ilişkin evrakların gönderilmesinin istenildiği, Mahkemece tutulan tutanak içeriğine göre 2012 yılında yaşanan sel felaketi nedeniyle söz konusu dosyanın zayi olduğu belirtilerek, ilgili kurumlardan temin edilen bir kısım evrakların gönderildiği anlaşılmakla buna göre inceleme yapılmış, tebliğnamedeki bozma görüşüne iştirak edilmemiştir.

1) 5271 sayılı CMK'nin 232/2-b maddesi gereğince mağdur D...nın açık kimlik bilgilerine gerekçeli karar başlığında yer verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

2) Hükmün açıklanmasına neden olan 5237 sayılı TCK'nin 191/1. maddesinde tanımlanan "kullanmak için uyuşturucu madde bulundurmak" suçu ile ilgili olarak, mahkumiyet hükmünden sonra 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunla yeniden düzenlenen TCK'nin 191. maddesinin 5. fıkrası ve 5320 sayılı Kanun'a eklenen geçici 7. maddenin 2. fıkrası hükümlü lehine değişiklikler içermekte olup, öncelikle hükümlü lehine uyarlama yapılması gerektiğinden, anılan hükme ilişkin uyarlama yapılıp yapılmadığı araştırılarak, sonucuna göre sanığın denetim süresinde işlediği başkaca kasıtlı suçlardan mahkum olup olmadığı hususu da nazara alınmak suretiyle, sanık hakkında açıklanması geri bırakılan hükmün açıklanıp açıklanmayacağının değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,

Kabule göre de;

3) Sanık hakkında 03.07.2007 tarih, 2007/300 Esas - 2007/541 sayılı karar ile 5237 sayılı TCK'nin 86/1, 86/3-e, 62. maddeleri gereğince verilen "1 yıl 3 ay" hapis cezasının TCK'nin 51/1. maddesi gereğince ertelendiği, hükmün sanık müdafi tarafından temyizi üzerine, CMK'nin 231. maddesi yönünden değerlendirilmesi gerektiği gerekçesi ilebozulduğu, bozma sonrası yapılan yargılama sonucunda sanık hakkında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair karar verildiği, sanığın denetim süresi içinde kasıtlı bir suç işlemesi nedeniyle mahkemece açıklanması geri bırakılan hükmün aynen açıklanmasına karar verilmiş ise de.

Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 09.02.2016 tarih, 2014/71 Esas-2016/42 sayılı kararı gereğince, sanığın 1412 sayılı CMUK'un 326/son maddesi gereğince kazanılmış hakkı nedeniyle hapis cezasının 5237 sayılı TCK'nin 51. maddesi gereğince ertelenmesine karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,