Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2019/2460 K.2019/11814

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Mahkemece 03.11.2015 tarihinde hüküm kurulmak sureti ile dosyadan el çekildikten sonra Bor Cumhuriyet Başsavcılığının talebi üzerine tekrar ele alınmak sureti ile sanık hakkında kurulan hükümdeki hesap hatasının giderilmesine ilişkin verilen 23.11.2015 tarihli ek karar yok hükmünde sayılarak yapılan incelemede;

Yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;

1) Sanığın kovuşturma aşamasında suça konu parkta özel bir şirkete bağlı olarak gece bekçisi olarak görev yaptığı, çevreye rahatsızlık verdiği gerekçesiyle müştekiyi uyarması üzerine çıkan tartışmada önce müştekinin eşi ve kızının sonrasında ise müştekinin kendisine saldırması üzerine kendisini korumak için müştekiye vurduğu yönündeki savunması, oluş ve tüm dosya kapsamı karşısında, 5188 sayılı Kanun'un 10. maddesi uyarınca özel güvenlik eğitimini başarıyla tamamlayıp tamamlamadığı ve aynı Kanun'un 11. maddesi uyarınca Valilikten çalışma izni alıp almadığı araştırılarak, sonucuna göre sanık hakkında anılan Kanun'un 23/1. maddesi yollaması ile 5237 sayılı TCK'nin 86/3-d maddesinin uygulanma koşullarının oluşup oluşmadığının karar yerinde tartışılmaması,

2) Sanığın müşteki ve ailesinin piknik alanında içki içip etrafa rahatsızlık verdikleri için kendilerini uyarması sonucu olayın meydana geldiğine dair savunması kapsamında, sanık lehine TCK'nin 29. maddesi uyarınca haksız tahrik indiriminin asgari düzeyde uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,

3) Sanığın adli sicil kaydında yer alan ve tekerrüre esas olduğu kabul edilen Bor(Kapatılan) Sulh Ceza Mahkemesinin 17.04.2013 tarih, 2013/10 Esas ve 2013/261 Karar sayılı ilamı ile basit tehdit suçundan TCK'nin 106/1, 62 ve 52.maddeleri uyarınca hükmolunan 500 TL adli para cezasına ilişkin mahkumiyet hükmünün karar tarihi itibariyle kesin nitelikte olması nedeniyle tekerrüre esas alınamayacağı ve sanığın adli sicil kaydına konu tekerrüre esas olabilecek başka ilamının da bulunmadığı gözetilmeksizin mükerrir kabul edilerek, sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nin 58. maddesinin uygulanması,

4) Sanık hakkında TCK'nin 86/2. maddesi gereği hükmolunan “4 ay” hapis cezası üzerinden TCK'nin 62. maddesine göre (1/6) oranında indirim yapılırken ''3 ay 10 gün'' hapis cezası yerine hesap hatası yapılarak ''5 ay'' hapis cezasına hükmedilmesi suretiyle sanık hakkında fazla ceza tayini,

5) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,