Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2019/2769 K.2019/10285

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak; Gereği görüşülüp düşünüldü: Sanığın mağdur ...'yı yönelik eylemi hakkında tayin olunan cezada mağdurun yüzde sabit iz oluşacak şekilde yaralanması nedeniyle TCK'nin 87/1-c maddesi gereği 1 kat artırım uygulanırken "mağdurun yüzünde sabit ize neden olduğundan" yerine "mağdurun yaşamını tehlikeye sokan bir duruma neden olduğundan" olarak yazılmış olması mahallinde düzeltilmesi mümkün bir yazım hatası olarak kabul edilmiştir.

Sanığın adli sicil kaydında tekerrüre esas sabıkası bulunduğu halde hakkında 5237 sayılı TCK'nin 58. maddesindeki tekerrür hükümlerinin uygulanmaması ve mahkemece, ilk haksız hareket hareketin kimden geldiğinin belirlenemediğinden bahisle sanık lehine haksız tahrik indirimi yapıldığının belirtilmesi karşısında, Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 22.10.2002 tarih ve 2002/4-238 Esas - 367 Karar sayılı kararı ve bu kararla uyumlu Ceza Dairelerinin yerleşmiş ve süreklilik gösteren içtihatlarında benimsendiği üzere, ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığının şüpheye yer bırakmayacak şekilde belirlenemediği hallerde,

sanık lehine 5237 sayılı TCK'nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik indirimi uygulanırken, TCK'nin 3. maddesinde belirtilen orantılılık ilkesi gereğince asgari hadden (1/4) oranında indirim yapılması gerekirken. (2/4) oranında indirim yapılmak suretiyle sanık hakkında eksik ceza tayini aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Sanık hakkında kasten yaralama suçundan kurulan hükümde 5237 sayılı TCK'nin 86/1. maddesi uyarınca tayin edilen "1 yıl 6 ay" hapis cezasının, TCK'nin 86/3-e maddesi uyarınca (1/2) oranında artırılması sırasında ''1 yıl 15 ay'' hapis cezası yerine hesap hatası yapılarak "2 yıl 3 ay" olarak belirlenmesi,

bu ceza üzerinden TCK'nin 87/1-c maddesi uyarınca bir kat arttırım yapılması sonucunda ''2 yıl 30 ay'' hapis yerine 4 yıl 6 ay hapis cezası olarak belirlenmiş ise de TCK'nin 87/1-son maddesi uyarınca cezanın 5 yıla çıkartılması nedeniyle sonuç ceza değişmediğinden ve Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas -2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı ibareler iptal edilmiş ise de, bu husus infaz aşamasında dikkate alınabileceğinden bozma nedeni yapılmamıştır.