Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2019/3734 K.2019/11879

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

1) Müştekideki kemik kırığının hayat fonksiyonlarını hafif (1) derecede etkileyecek nitelikte olduğunun kabul edilmesine göre, 5237 sayılı TCK'nin 87/3. maddesinde kemik kırığının hayat fonksiyonlarındaki etkisine göre cezanın yarısına kadar artırılabileceğinin öngörülmesi, adli tıp kriterlerinde de kemik kırıklarının hayat fonksiyonlarını etkileme derecelerinin hafif (1. derece), orta (2. ve 3. derece) ve ağır (4., 5. ve 6. derece) olarak sınıflandırılması karşısında, 5237 sayılı TCK'nin 87/3. maddesi uyarınca kırığın hayat fonksiyonlarına etkisi dikkate alınarak makul oranda bir artırım yapılması gerekirken, 5237 sayılı TCK'nin 3. maddesindeki orantılılık ilkesini ihlal edecek şekilde üst seviyede (1/3) oranında artırım yapılmak suretiyle sanık hakkında fazla ceza tayini,

2) Olay sırasında sanık ve müştekinin karşılıklı kavga ettikleri, sanığın aşamalarda değişmeyen savunmasında ilk olarak müştekinin elindeki sopa ile kardeşi ...'in kafasına vurduğunu, bunun üzerine eylemini gerçekleştirdiğini savunması, aralarındaki kavgaya köylüleri olan ...'nin tanık olduğunu bildirmesine rağmen tanık sıfatıyla ifadesine başvurulmadığı anlaşılmakla, olayda ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığının tespitine çalışılması, şüpheye yer bırakmayacak şekilde tespit edilemediği takdirde, şüpheli kalan bu husus nedeniyle sanık lehine 5237 sayılı TCK'nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik hükümlerinin asgari oranda uygulanması gerekip gerekmediğinin tartışmasız bırakılması,