Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2019/5416 K.2019/11627

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

1) Sanığın eşi olan katılana karşı bıçakla ve cam parçası ile gerçekleştirdiği eylemi neticesinde, birden fazla nitelikli hal ihlaline (TCK'nin 86/3-a ve 86/3-e maddelerinin) neden olan sanık hakkında TCK'nin 86/1. maddesi gereğince temel cezaya hükmedilirken kastının yoğunluğu, meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı nazara alınarak, TCK'nin 61. maddesindeki ölçütler ve TCK'nin 3. maddesindeki orantılılık ilkesi gözetilerek alt sınırdan uzaklaşılarak tayin edilmesi gerektiğinin gözetilmemesi aleyhe temyiz olmadığından,

2) Sanık hakkında hüküm kurulurken, 5237 sayılı TCK'nin 86/1. maddesine göre belirlenen cezada TCK'nin 86/3-a-e maddesi uyarınca (½) oranında arttırım yapıldıktan sonra, TCK'nin 87/1-d maddesi uyarınca 1 kat arttırım yapılması, bu surette bulunacak cezanın 5 yılın altında kalması halinde TCK'nin 87/1-son maddesi uyarınca 5 yıla çıkartılması gerektiği gözetilmeden, TCK'nin 86/1 ve 86/3-a-e maddeleri uyarınca belirlenen “1 yıl 6 ay” hapis cezasının, aynı Kanun'un 87/1-d-son maddesi işaret edilmek suretiyle ceza miktarının doğrudan 5 yıl olarak belirlenmesi, sonuca etkili olmadığından,

3) Mahkemece, ilk haksız hareket hareketin kimden geldiğinin belirlenemediğinden bahisle sanık lehine haksız tahrik indirimi yapıldığının belirtilmesi karşısında, Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 22.10.2002 tarih ve 2002/4-238 Esas - 367 Karar sayılı kararı ve bu kararla uyumlu Ceza Dairelerinin yerleşmiş ve süreklilik gösteren içtihatlarında benimsendiği üzere, ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığının şüpheye yer bırakmayacak şekilde belirlenemediği hallerde, sanık lehine 5237 sayılı TCK'nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik indirimi uygulanırken, TCK'nin 3. maddesinde belirtilen orantılılık ilkesi gereğince asgari hadden (1/4) oranında indirim yapılması gerekirken; (1/2) oranında indirim yapılmak suretiyle sanık hakkında eksik ceza tayini aleyhe temyiz bulunmadığından,

4) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile TCK'nin 53. maddesindeki bazı ibareler iptal edilmiş ise de; bu husus infaz aşamasında dikkate alınabileceğinden bozma nedeni yapılmamıştır.