Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2020/12730 K.2020/16015

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak; Gereği görüşülüp düşünüldü, Yerinde görülmeyen diğer temyiz sebeplerinin reddine, ancak;

1) Sanığın eylemi neticesinde müştekinin vücudunda ağır (4.) derecede kemik kırığı meydana geldiğinin Bursa Adli Tıp Kurumunun 29/09/2015 tarihli raporu ile bildirildiği görülmekle.

5237 sayılı TCK'nin 87/3. maddesinde kemik kırığının hayat fonksiyonlarındaki etkisine göre cezanın yarısına kadar artırılabileceğinin öngörülmesi, adli tıp kriterlerinde de kemik kırıklarının hayat fonksiyonlarını etkileme derecelerinin hafif (1. derece), orta (2. ve 3. derece) ve ağır (4., 5. ve 6. derece) olarak sınıflandırılması karşısında, TCK'nin 87/3. maddesi uyarınca kırığın hayat fonksiyonlarına etkisi dikkate alınarak makul oranda bir artırım yapılması gerekirken, TCK'nin 3. maddesindeki orantılılık ilkesini ihlal edecek şekilde (1/12) oranında artırım yapılmak suretiyle sanık hakkında eksik ceza tayini,

2) Sanığın tekerrüre esas Bursa 14. Asliye Ceza Mahkemesinin 10.05.2013 tarihli ve 2013/114 Esas, 2013/623 Karar sayılı ilamı bulunmasına rağmen sanık hakkında 5237 sayılı TCK’nin 58. maddesi gereği tekerrür hükümlerinin uygulanmaması,

3) Sanığın UYAP ortamında alınan güncel adli sicil kaydının incelemesinde, kasıtlı suçtan verilen 3 aydan fazla hapis cezasına dair ilamının ertelemeye engel teşkil ettiği gözetilmeden, sanık hakkında verilen hapis cezasının TCK'nin 51. maddesine göre ertelenmesi,

4) 5237 sayılı TCK'nin 51/3. maddesindeki "cezası ertelenen hükümlü hakkında, bir yıldan az, üç yıldan fazla olmamak üzere, bir denetim süresi belirlenir. Bu sürenin alt sınırı, mahkûm olunan ceza süresinden az olamaz." şeklindeki düzenlemeye aykırı olarak, mahkum olunan ceza süresinden daha az denetim süresi belirlenmesi,

5) Sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nin 51. maddesi gereğince hapis cezasının ertelenmesine karar verildiği halde hükmün devamında şartların oluşmadığı gerekçesiyle sanık hakkında TCK'nin 51. maddesinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilerek hükümde çelişki oluşturulması,

6) Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı ibarelerin iptal edilmesi nedeniyle sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,