Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2020/13676 K.2020/20131

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Haksız tahrik oluşturan eylemin mağdurun sanığa hakaret etmesinden ibaret olması karşısında, 5237 sayılı TCK'nin 3. maddesi gereğince cezada orantılılık ilkesi gözetilerek TCK'nin 29. maddesi gereğince asgari (1/4) oranda indirim yapılması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde (1/2) oranında indirim yapılması suretiyle eksik ceza tayini, aleyhe temyiz olmadığından, Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas-2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı ibareler iptal edilmiş ise de, bu husus infaz aşamasında dikkate alınabileceğinden, bu hususlar bozma nedeni yapılmamıştır.

Yerinde görülmeyen diğer temyiz sebeplerinin reddine, ancak;

Sanığın adli sicil kaydında yer alan ve tekerrüre esas olduğu kabul edilen Gaziantep 11. Asliye Ceza Mahkemesinin 26.12.2013 tarih, 2013/207 Esas, 2013/847 Karar sayılı ilamı ile verilen 2 yıl 8 ay hapis cezasına ilişkin mahkumiyet hükmünün 5237 sayılı TCK'nin 89. maddesinde düzenlenen taksirle yaralama suçuna ilişkin olması ve 5237 sayılı TCK'nin 58/4. maddesi uyarınca kasıtlı suçlarla taksirli suçlar arasında tekerrür hükümlerinin uygulanamayacağından söz konusu ilamın tekerrüre esas alınamayacağı, bunun yerine sanığın adli sicil kaydında yer alan Gaziantep 7. Asliye Ceza Mahkemesinin 29.11.2011 tarih 2011/328 Esas, 2011/580 Karar sayılı ilamının tekerrüre esas olduğunun gözetilmemesi,

Bozmayı gerektirmiş, sanığın temyiz sebepleri bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükmün bu nedenden 6723 sayılı Kanun’un 33. maddesi ile değişik 5320 sayılı Kanun’un 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden 1412 sayılı CMUK'un 322. maddesi uyarınca,

hükmün sanık hakkında tekerrür uygulanmasına ilişkin paragrafının hükümden çıkartılarak yerine “Sanığın adli sicil kaydında bulunan Gaziantep 7. Asliye Ceza Mahkemesinin 29.11.2011 tarihli ve 2011/328 Esas - 2011/580 Karar sayılı ilamı ile tekerrüre esas hükümlülüklerinden en ağır cezayı içeren ve silahla tehdit suçundan hükmolunan 1 yıl 8 ay hapis cezasına ilişkin hükümlülüğünün tekerrüre esas alınmasına,