Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2020/1402 K.2020/3462

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Yerinde görülmeyen diğer temyiz sebeplerinin reddine, ancak;

1)Tarafların ilk haksız hareketin hangi taraftan geldiği hususunda farklı beyanlarda bulunduğu ve karşılıklı kavga şeklinde gerçekleştiği anlaşılan olayda, Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 22.10.2002 tarihli ve 2002/4-238 Esas, 2002-367 sayılı Kararı uyarınca ve bu kararla uyumlu Ceza Dairelerinin yerleşmiş ve süreklilik gösteren kararlarında kabul edildiği üzere, ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığının şüpheye yer bırakmayacak şekilde belirlenemediği durumlarda, şüpheli kalan bu halin sanık lehine 5237 sayılı TCK'nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik hükümlerinin asgari oranda uygulanıp uygulanmayacağının tartışmasız bırakılması,

2)Sanık hakkında, Bulancak(Kapatılan) Sulh Ceza Mahkemesine ait 21/01/2008 tarihli, 2007/390 Esas ve 2008/7 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nin 86/2, 86/3-e ve 62. maddeleri uyarınca hükmolunan “5 ay” hapis cezasının, aynı Kanun’un 51. maddesi gereğince ertelenmesine ve TCK’nin 51/3. maddesi gereği sanığın 1 yıl süreyle denetime tabi tutulmasına karar verildiği, hükmün sanık tarafından temyizi üzerine, Yüksek Yargıtay 2. Ceza Dairesine ait 16.07.2010 tarihli, 2010/4984 Esas ve 2010/24474 Karar sayılı ilamı ile 5271 sayılı CMK'nin 231. madde uygulamasının tartışılması yönünden bozulmasına karar verildiği,

bozma sonrası yapılan yargılama sonucunda sanık hakkında TCK'nin 86/2, 86/3-e ve 62. maddeleri uyarınca hükmolunan “5 ay” hapis cezası ile cezalandırılmasına ilişkin hükmün, 5271 sayılı CMK’nin 231. maddesi gereği açıklanmasının geri bırakılmasına dair karar verildiği, sanığın denetim süresi içinde kasıtlı yeni bir suç işlemesi nedeniyle mahkemece açıklanması geri bırakılan hükmün CMK’nin 231/11. maddesi gereği aynen açıklanması ile, bozma ilamından önce kurulan hüküm ile sanık lehine kazanılmış hak teşkil eden erteleme müessesenin uygulanmaması suretiyle sanığın kazanılmış hakkı ihlal edilerek,

1412 sayılı CMUK'un 326/son maddesine aykırı davranılması,