Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2020/14255 K.2020/17587

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

1)Müşteki sanık ... hakkında mağdur ...’i kasten yaralamadan ve katılan suça sürüklenen çocuk ... hakkında müşteki sanık ...’yu kasten yaralamadan kurulan hükümler bakımından yapılan incelemede;

Hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararlarına karşı başvurulacak yasa yolunun 5271 sayılı CMK'nin 231/12. maddesinde itiraz olduğu ve sanık ... ve suça sürüklenen çocuk ... hakkında verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararlarına yapılan itiraz Silifke Ağır Ceza Mahkemesinin 25.05.2016 tarih ve 2016/606 D.iş sayılı kararıyla incelenerek reddedildiğinden temyizen incelenmeyen dosyanın mahalli mahkemesine gönderilmesi için Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

2)Müşteki sanık ... hakkında katılan ... ve katılan suça sürüklenen çocuk ...’yı kasten yaralamadan kurulan hükümler bakımından yapılan incelemede;

Yerinde görülmeyen diğer temyiz sebeplerinin reddine, ancak;

a) İddianamede talep edilmediği halde, müşteki sanığa 5271 sayılı CMK'nin 226. maddesi uyarınca ek savunma hakkı verilmeden, 5237 sayılı TCK'nin 87/1-son maddesinin sanık aleyhine uygulanmasına karar verilmesi suretiyle, Avrupa İnsan Hakları Mahkemesinin (Pelissier ve Sassi/Fransa, No:25444/94, P. 67, Sadak ve

diğerleri/Türkiye No:29900/96, 29901/96, 29902/96, 29903/96, 17.07.2001) kararlarında belirtildiği üzere Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin “Adil yargılanma hakkı “ başlıklı 6. maddesine, Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının “Hak arama hürriyeti” başlıklı 36. maddesine ve CMK’nin 193. Maddesine muhalefet edilerek müşteki sanığın savunma hakkının kısıtlanması,

b) Müşteki sanık ...’nun, katılan suça sürüklenen çocuk ...’yı bıçak ile yaşamsal tehlike geçirecek, yüzde sabit iz oluşturacak ve organlarında birinin işlevinin sürekli zayıflamasına neden olacak şekilde yaraladığı olayda, birden fazla nitelikli halin bir arada bulunması nedeniyle, TCK'nin 3. maddesindeki cezada orantılılık ilkesi ve TCK'nin 61. maddesindeki ölçütler dikkate alınarak sonuca etkili olacak şekilde alt sınırdan uzaklaşılması gerektiğinin gözetilmemesi,

c)Müşteki sanık ... hakkında katılan suça sürüklenen çocuk ...’yı kasten yaralamadan hüküm kurulurken, TCK'nin 86/1, 86/3-e, 87/1-a-c-d-son, 29. maddeleri gereğince belirlenen "3 yıl 9 ay" hapis cezası üzerinden, TCK'nin 62. maddesi gereğince (1/6) oranında indirim yapıldığında, sonuç cezanın "3 yıl 1 ay 15 gün" yerine "2 yıl 13 ay 15 gün" hapis cezası olarak hatalı hesaplanması suretiyle eksik ceza tayini,

d) Müşteki sanık ... hakkında katılan ...’yi kasten yaralamadan hüküm kurulurken, TCK'nin 86/1, 86/3-e, 87/1-c-son, 29. maddeleri gereğince belirlenen "3 yıl 9 ay" hapis cezası üzerinden, TCK'nin 62. maddesi gereğince (1/6) oranında indirim yapıldığında, sonuç cezanın "3 yıl 1 ay 15 gün" yerine "2 yıl 13 ay 15 gün" hapis cezası olarak hatalı hesaplanması suretiyle eksik ceza tayini,