Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2020/14571 K.2020/19004

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Sanık hakkında kardeşe karşı silahla kasten yaralama suçundan hüküm kurulur iken uygulama maddesi olarak TCK'nin 86/3-a maddesinin gösterilmemesi mahallinde düzeltilir yazım hatası olarak kabul edildiğinden bozma nedeni yapılmamıştır.

Mahkemece sanığın eylemini, kardeşine karşı silahtan sayılan keser sapı ile gerçekleştirdiğinin kabul edilmesi karşısında, birden fazla nitelikli halin (TCK'nin 86/3-a, 86/3-e) aynı olayda gerçekleşmesi nedeniyle 5237 sayılı TCK'nin 61. maddesindeki ölçütler ve TCK'nin 3. maddesindeki cezada orantılılık ilkesi dikkate alınarak TCK'nin 86/2. maddesi gereğince temel cezaya hükmedilirken alt sınırdan uzaklaşılması gerektiğinin gözetilmemesi nedeniyle eksik ceza tayin edilmesi,

Oluş, iddia, dosya kapsamı ve kabule göre; sanık ve müştekinin karşılıklı olarak birbirlerini yaraladığı, sinkaflı sözlerle hakaret ettiği olayda, taraflar arasındaki ilk haksız hareketin kimden geldiğinin belirlenemediği ve sanık lehine haksız tahrik indirimi yapıldığının belirtilmesi karşısında, Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 22.10.2002 tarih ve 2002/4-238 Esas - 367 Karar sayılı kararı ve bu kararla uyumlu Ceza Dairelerinin yerleşmiş ve süreklilik gösteren içtihatlarında benimsendiği üzere, ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığının şüpheye yer bırakmayacak şekilde belirlenemediği hallerde,

sanık lehine 5237 sayılı TCK'nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik indirimi uygulanırken, TCK'nin 3. maddesinde belirtilen cezada orantılılık ilkesi gereğince asgari hadden (1/4) oranında indirim yapılması gerekirken. (3/4) oranında indirim yapılmak suretiyle sanık hakkında eksik ceza tayini, aleyhe temyiz olmadığından bozma sebebi yapılmamıştır.