Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2020/17968 K.2020/19165

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Sanığın yokluğunda verilen kararın CMK'nin 35/3 maddesindeki "İlgili taraf serbest olmayan bir kişi veya tutuklu ise tebliğ edilen karar kendisine okunup anlatılır" hükmüne uygun şekilde tebliğ yapılması gerekli iken, Çankırı E Tipi Kapalı Ceza İnfaz Kurumunda hükümlü bulunan sanığa yapılan tebligatın usulüne uygun olmadığından sanığın temyiz talebi süresinde kabul edilerek, Ankara 23. Asliye Ceza Mahkemesinin 28.08.2017 gün ve 2007/314 Esas – 2007/953 Karar sayılı temyiz talebinin reddine ilişkin ek kararı kaldırılarak yapılan incelemede;

1) Sanığın üzerine atılı 5237 sayılı TCK'nin 86/1, 86/3-e ve 87/1-c, 87/1-son maddelerinde öngörülen cezanın alt sınırının 5 yıl hapis cezası olması nedeniyle, savunmasının yargılamayı yapan mahkemece bizzat alınması gerektiği gözetilmeyerek, savunmasının Çankırı 2. Asliye Ceza Mahkemesince talimat yoluyla aldırılması suretiyle, Avrupa İnsan Hakları Mahkemesinin (F.C.B. v İtalya, No: 12151/86, 28 Ağustos 1991) kararında belirtildiği üzere, Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin “Adil yargılanma hakkı” başlıklı 6. maddesine, Türkiye Cumhuriyeti Anayasası'nın “Hak arama hürriyeti” başlıklı 36. maddesine ve 5271 sayılı CMK'nin 196/2. maddesine muhalefet edilerek sanığın savunma hakkının kısıtlanması,

2) Sanık hakkında hüküm kurulurken öncelikle 5237 sayılı TCK'nin 86/1. maddesi gereğince belirlenecek temel hapis cezasının, sanığın yargılama konusu suçu TCK’nin 6/1-f hükmü kapsamında silahtan sayılan vasıta ile işlediği anlaşılmakla iddianamede gösterilmeyen TCK'nin 86/3-e maddesinin uygulanması ihtimaline binaen CMK’nin 226. maddesi gereği ek savunma hakkı tanınarak yarı oranında artırılması, daha sonra artırım maddesi olan TCK'nin 87/1-c maddesi hükmünün ayrı ayrı, denetime imkan verecek şekilde uygulanması gerekirken; yazılı şekilde TCK'nin 87/1-c maddesi işaret edilerek doğrudan 6 yıl hapis cezası verilmesi suretiyle 5237 sayılı TCK'nin 61. maddesine aykırı davranılması,

Kabul ve uygulamaya göre;

3) Kasti suçtan verilen hapis cezasına mahkumiyetin kanuni sonucu olarak, Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarihli, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı ibarelerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,