Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2020/6239 K.2020/9581

Mahalli mahkemece bozma üzerine verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

1) Mahkemece verilen 01.10.2015 tarihli ve 2015/161 Esas-2015/549 Karar sayılı hükmün sanık tarafından sanık lehine temyiz edilmesine ve Dairemizce hükmün sanık lehine ve aleyhe temyiz bulunmaması nedeniyle ceza miktarının 1412 sayılı CMUK'un 326/son maddesi uyarınca kazanılmış hak teşkil ettiği belirtilerek bozulmasına karşın, bozmadan önceki hükümde sanık hakkında “3 ay 10 gün” hapis cezasına karar verildiği halde, bozmadan sonraki hükümde sanık hakkında “1 yıl 5 ay 15 gün” hapis cezasına karar verilmesi nedeniyle kazanılmış hakka dikkat edilmemesi suretiyle 1412 sayılı CMUK'un 326/son maddesine aykırı davranılması ve sanık hakkında fazla ceza tayin edilmesi,

2) Dairemizin 19.03.2019 tarih ve 2018/8956 Esas ve 2019/5726 Karar sayılı bozma ilamı ile " İddia, savunma, tanık beyanı ve tüm dosya kapsamına göre; ilk haksız hareketi oluşturan fiilin kimin tarafından yapıldığının belirlenemeyip, olayın taraflar arasında karşılıklı kavga şeklinde gerçekleştiğinin anlaşılması karşısında, Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 22.10.2002 tarih ve 2002/4 - 238 Esas - 367 Karar sayılı Kararı uyarınca ve bu kararla uyumlu ceza dairelerinin yerleşmiş ve süreklilik gösteren kararlarında kabul edildiği üzere, karşılıklı kavgada ilk haksız hareketin kimden kaynaklandığı hususunun tespit edilememesi nedeniyle,

sanık hakkında TCK'nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik hükümlerinin asgari oranda (1/4) uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi" gerekçesi ile kararın bozulduğu ve bozma ilamımıza uyulmasına karar verildiği halde, sanık hakkında haksız tahrik hükümlerinin uygulanmaması suretiyle sanık hakkında fazla ceza tayin edilmesi,