Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2020/6997 K.2020/10652

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

Yerinde görülmeyen diğer temyiz sebeplerinin reddine, ancak;

1) Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 25.04.2017 gün, 2015/1167 Esas - 2017/247 sayılı kararında da belirtildiği üzere, sanığa ek savunma hakkı tanınmadan, iddianamede gösterilmeyen 5237 sayılı TCK'nin 87/1-son maddesinin uygulanması suretiyle 5271 sayılı CMK'nin 226. maddesine aykırı davranılması,

2) Sanığın kardeşi olan mağduru silahtan sayılan bıçak ile hem organlarından birinin işlevinin sürekli zayıflamasına neden olacak hem de hayati tehlike geçirecek şekilde yaralaması karşısında, 5237 sayılı TCK'nin 87. maddesinde gösterilen nitelikli hallerden birden fazlasının ihlal edilmiş olması nedeniyle TCK'nin 3. maddesindeki orantılılık ilkesi ve TCK'nin 61. maddesi dikkate alınarak temel cezanın sonuca etkili olacak şekilde alt sınırdan uzaklaşılarak belirlenmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

3) Tarafların aşamalardaki beyanları ve alınan doktor raporlarına göre sanık ile mağdurun karşılıklı olarak birbirlerini yaralamaları şeklinde gerçekleşen olayda, Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 22.10.2002 tarihli esas 2002/4-238-2002/367 sayılı kararında belirtildiği üzere, ilk haksız hareketin hangi taraftan geldiğinin tespit edilememesi durumunda sanık lehine 5237 sayılı TCK’nin 29. maddesindeki haksız tahrik hükümlerinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,

Kabule göre de;

4)Sanık hakkında kurulan hükümde, 5237 sayılı TCK'nin 86/1. maddesi uygulanarak verilen "1 yıl 6 ay" hapis cezasının TCK'nin ve 86/3-a-e maddesi gereğince yarı oranında artırılması ile "1 yıl 15 ay" hapis cezasına çıkartılması gerekirken, hesap hatası yapılarak yazılı şekilde "2 yıl 3 ay" hapis cezasına hükmolunması,

5)Sanık hakkında hüküm kurulurken 5237 sayılı TCK'nin 86/1, 86/3-a-e ve 87/1-a-d maddeleri uygulanarak verilen hapis cezasının, TCK'nin 87/1-son maddesi gereğince eylem silahtan sayılan bıçak ile ve kardeşe karşı gerçekleştirildiğinden ''5 yıl'' hapis cezasına çıkartılması gerekirken yazılı şekilde "3 yıl" hapis cezasına hükmolunması,

6)Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas-2015/85 Karar sayılı kararı ile TCK'nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle, hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,