Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2020/9560 K.2020/15423

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

1) O yer Cumhuriyet savcısının suça sürüklenen çocuk ... hakkındaki temyiz talebinin incelenmesinde;

Suça sürüklenen çocuk ... hakkında mağdur ...’i kasten yaralama suçundan verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair kararın o yer Cumhuriyet savcısının itirazı yönünde Kars Ağır Ceza Mahkemesinin 05/02/2016 tarih, 2016/83 D. İş sayılı kararı ile kaldırılmasına karar verildiği görülmekle; temyizen incelenecek bir hüküm bulunmadığından dosyanın incelenmeksizin mahalline iadesi için Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,

2) O yer Cumhuriyet savcısının suça sürüklenen çocuk ... ve sanık ... hakkındaki temyiz talebinin incelenmesinde;

Mağdurun suça sürüklenen çocuklar Kamuran ve Şehmuz’un kız kardeşleri ile geçmişte arkadaşlık ettiği, kız kardeşlerinin mağdur tarafından suç tarihinden önce rahatsız edildiğini iddia eden suça sürüklenen çocukların bir düğünde mağdurla karşılaştıkları, suça sürüklenen çocuklar Kamuran ve Muhammed’in konuşmak için kendisini çağırmaları üzerine mağdurun yanlarına gittiği, sanık ... ve suça sürüklenen çocuk ...’un da diğerlerine katılarak mağdura Kamuran’ın bıçakla, Şehmuz’un muştayla, mağdur yere düştüğünde ise suça sürüklenen çocuk ... ve sanık ...’ın da tekmelerle vurduğu; suça sürüklenen çocuklar ile sanığın eylemleri sonucu mağdurun duyularından veya organlarından birinin işlevinin yitirilmesi ve yüzünde sabit iz niteliğinde sol gözde

görme kaybı meydana gelecek şekilde yaralandığı olayda; meydana gelen ağır neticeden suça sürüklenen çocuk ... ve sanık ... sorumlu tutulmamış ve haklarında farklı şekilde uygulama yapılmış ise de; aynı suç işleme kararının icrası kapsamında iştirak halinde eylemlerini gerçekleştirmeleri nedeniyle, suça sürüklenen çocuk ... ve sanık ...’ın da meydana gelen ağır neticeden TCK'nin 37/1. maddesi gereğince sorumlu tutulması gerektiği gözetilmeden, yazılı şekilde suça sürüklenen çocuk ... hakkında düşme ve sanık ... hakkında beraat kararı verilmesi,

Bozmayı gerektirmiş, o yer Cumhuriyet savcısının temyiz sebepleri bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin bu nedenlerle 6723 sayılı Kanun’un 33. maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanun’un 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK'un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA,

3) Suça sürüklenen çocuk ... hakkında kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz isteminin incelenmesinde;

a) Suça sürüklenen çocuğa isnat edilen 5237 sayılı TCK’nin 86/1, 86/3-e, 87/2-b maddelerinde yer alan eyleme ilişkin öngörülen cezanın alt sınırının 8 yıl hapis cezası olması nedeniyle, suça sürüklenen çocuğun istemi aranmaksızın müdafii tayin edilmesi, savunmasının mahkemece bizzat müdafii huzurunda alınması ve yine müdafiin hazır olduğu duruşmada karar verilmesi gerektiği gözetilmeden, kendisini vekaletnameli müdafii ile temsil ettiren suça sürüklenen çocuğun müdafii yokluğunda savunması alınarak karar verilmesi suretiyle, Avrupa İnsan Hakları Mahkemesinin (Colozza et Rubinat/İtalya, 12.02.1985 A.

89, Is-30. Campbell ve Fell/Birleşik Krallık, A.80 28.06.1984) kararlarında belirtildiği üzere, Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin “Adil yargılanma hakkı” başlıklı 6. maddesine, Türkiye Cumhuriyeti Anayasası'nın “Hak arama hürriyeti” başlıklı 36. maddesine ve 5271 sayılı CMK’nin 150/3. ve 188/1. maddelerine muhalefet edilerek suça sürüklenen çocuğun savunma hakkının kısıtlanması,

Kabul ve uygulamaya göre;

b) Suça sürüklenen çocuk hakkında hüküm kurulurken, TCK’nin 86/1 ve 86/3-e maddelerine göre belirlenen “4 yıl 6 ay” hapis cezasının TCK’nin 87/2-b maddesi gereği (2) kat artırılması suretiyle belirlenmesi gereken ceza miktarı “12 yıl 18 ay” hapis cezası iken, hesap hatası nedeniyle “8 yıl 12 ay” hapis cezası olarak belirlenmesi,

bu miktar üzerinden TCK’nin 29. maddesi gereği (¼) oranında haksız tahrik indirimi uygulandığında tespit olunacek “9 yıl 13 ay 15 gün” hapis cezasından yaş küçüklüğü nedeniyle TCK’nin 31/3. maddesi gereği (1/3) oranında indirim sebebi uygulanarak “6 yıl 9 ay” hapis cezasına ve takdiri indirim nedeniyle TCK’nin 62. maddesi gereği (1/6) oranında indirim yapılarak neticeten “5 yıl 7 ay 15 gün” hapis cezasına hükmedilmesi gerekirken hesap hatası neticesinde “3 yıl 9 ay” hapis cezasına hükmedilmesi suretiyle suça sürüklenen çocuk hakkında eksik ceza tayini,