Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2020/9801 K.2020/12787

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;

Gereği görüşülüp düşünüldü:

1) Gerekçeli karar başlığında ...’ın sıfatının “mağdur” yerine “katılan” olarak gösterilmesi suretiyle 5271 sayılı CMK'nin 232/2-b maddesine aykırı davranılması,

2) Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 25.04.2017 gün, 2015/1167 Esas ve 2017/247 sayılı kararında belirtildiği üzere, sanığa ek savunma hakkı tanınmadan, iddianamede gösterilmeyen 5237 sayılı TCK'nin 87/1-son maddesinin uygulanması suretiyle Avrupa İnsan Hakları Mahkemesinin (Pelissier ve Sassi/Fransa, No: 25444/94, P. 67, Sadak ve diğerleri/Türkiye No: 29900/96, 29901/96, 29902/96, 29903/96, 17.07.2001) kararlarında belirtildiği üzere, Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesinin “Adil yargılanma hakkı” başlıklı 6. maddesine, Türkiye Cumhuriyeti Anayasasının “Hak arama hürriyeti” başlıklı 36. maddesine ve CMK’nin 226. maddesine muhalefet edilerek savunma hakkının kısıtlanması,

3) Sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nin 86/1. maddesi gereğince temel ceza belirlenirken suçun işleniş biçimi, kastın yoğunluğu, darbe sayısı, meydana gelen zararın ağırlığı nazara alınarak, TCK'nin 61. maddesindeki ölçütler ve TCK'nin 3. maddesindeki cezada orantılılık ilkesi gözetilerek sonuç cezaya etkili olacak şekilde alt sınırdan uzaklaşılması gerekirken alt sınırdan belirlenmesi suretiyle eksik ceza tayini,

4) Mahkemece “sanığın, mağdurun kendisine bıçak çekmesi üzerine üzerindeki bıçağı çıkartarak kaçan mağduru kovalayarak yaraladığı” şeklindeki gerekçeyle sanık hakkında 5237 sayılı TCK’nin 29. maddesi uyarınca haksız tahrik indirimi uygulanırken, TCK'nin 3. maddesinde yer alan “orantılılık ilkesi” dikkate alınarak makul bir oranda indirim yapılması gerekirken en üst oranda (3/4) indirim yapılması suretiyle eksik ceza tayini,

Kabule ve uygulamaya göre de;

5) Kurulan hükümde TCK'nin 86/1, 86/3-e, 87/1-d, 87/1-son. maddeleri uygulanarak belirlenen “ 5 yıl ” hapis cezasından TCK'nin 29.maddesi uyarınca (3/4) oranında indirim yapılırken “ 1 yıl 3 ay” hapis cezası yerine “1 yıl 6 ay” hapis cezası, buna bağlı olarak devamında TCK’nin 62. maddesi uyarınca (1/6) oranında indirim yapılırken “1 yıl 15 gün” hapis cezası yerine hesap hatası yapılarak “1 yıl 3 ay” hapis cezasına hükmedilmesi fazla ceza tayini,

6) Sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nin 53/1. maddesi uygulanmamış ise de hak yoksunluğu kasıtlı suçlardan verilen hapis cezasına mahkumiyetin kanuni sonucu olup, Anayasa Mahkemesinin 24.11.2015 tarihli ve 29542 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarihli ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK'nin 53. maddesindeki bazı ibarelerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,