Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2021/16612 K.2023/1663

İlk Derece Mahkemesince verilen hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçesinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmekle, gereği düşünüldü:

I. HUKUKÎ SÜREÇ

1. Trabzon 2. Ağır Ceza Mahkemesinin 02.10.2018 ... ve 2018/17 Esas, 2018/295 sayılı Kararı ile sanık hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 314/2 ve 53 üncü maddesi uyarınca 7 yıl 6 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

2. Samsun Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin, 11.01.2019 ... ve 2018/3439 Esas, 2019/56 sayılı Kararı ile sanık hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik sanık müdafiinin istinaf başvurusunun hükmün düzeltilerek 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca esastan reddine karar verilmiştir.

3. Dava dosyası, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan, 18.10.2021 tarih ve onama görüşünü içerir Tebliğname ile Daireye tevdii olunmuştur.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Sanık müdafiinin temyiz istemi özetle, 1-ByLock verilerinin çelişkili olduğuna dolayısıyla bilirkişi incelemesi yapılması gerektiğine, 2-ByLock tespit ve değerlendirme tutanağına, örgütsel nitelikte yahut herhangi bir yazışma içeriğinin bulunmadığına, 3-Sanığın suç işleme kastının bulunamadığına, 4-Tanıkların mahkemede dinlenme talebinin gerekçesiz şekilde reddedildiğine ve sair hususlara ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Temyizin kapsamına göre;

A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü

Adına kayıtlı bulunan 0537 (...) (..) (..) numaralı GSM hattı üzerinden ByLock programı kullandığı ve örgüte müzahir Aktif Eğitim Sendkası üyeliği ve TEKAYDER isimli dernekle irtibatlı olduğu iddiası ile sanık hakkında silahlı terör örgütü üyeliği suçlaması ile açılan kamu davasına ilişkin yapılan yargılamada toplanan deliller ve tüm dosya kapsamı hep birlikte değerlendirildiğinde.

Trabzon İl KOM Şube Müdürlüğü birimince gönderilen 29.03.2018 tarihli tarihli ByLock sorgu raporu ve 258334 ID numaralı 0537 (...) (..) (..) numaralı hatta ait tespit ve değerlendirme tutanağı ile bu hatta ait HIS (CGNAT) kayıtları incelendiğinde.

GSM hattının sanık adına kayıtlı olduğu ve beyanı ile sabit olduğu üzere söz konusu GSM hattının sanık tarafından kullanıldığı, bu GSM hattına bağlı 258334 ID üzerinden ByLock programına toplamda 27 kez olmak üzere son olarak 01.12.2015 tarihinde bağlantı kurulduğu, bu program üzerinde "ford2009" kullanıcı adı ve "ergn,4429" şifresi ile "Ya Hay..." isminin kullanıldığı hususları anlaşılmış, sanık ve müdafii tarafından aşamalarda tespit ve değerlendirme tutanak içeriklerinin sanığa ait olmadığı şeklinde savunmalarda bulunulmuştur.

Tespit ve değerlendirme tutanağı ele alınarak değerlendirildiğinde, 258334 numaralı ID yi İ.S. ve İ.D.'nin "..." ismi ile kendi ID lerine kaydettikleri, sanığın aşamalarda adı geçen bu kişileri üyesi olduğu örgüte müzahir dernekten tanıdığını beyan ettiği ayrıca sanığın 2009 model ford marka bir otomobil sahibi olduğu ve kullanıcı adını aracının marka ve modeli olarak belirlediği, bu veriler hep birlikte değerlendirildiğinde sanığın suçtan kurtulmaya yönelik savunmalarda bulunduğu,

program profil bilgileri ile sanık kişisel bilgilerinin eşleştiği, 258334 ID numaralı ByLock kullanıcısının sanık olduğunun anlaşılmış ayrıca HIS kayıtlarına göre 0537 (...) (..) (..) numaralı hat üzerinden ByLock programına tahsis edilmiş 46.166.164.181 nolu IP'ye birçok kez bağlantı kurulduğu hususları tespit edilmiştir.

Sanıktan soruşturma aşamasında el konulan dijital materyallere ilişkin İl Emniyet Müdürlüğü Siber Suçlarla Mücadele Şube Müdürlüğü tarafından yapılan incelemeler neticesinde, R52G311SFAH seri numaralı tablette ByLock programının yüklü uygulamalar arasında yer aldığı, program satın alma tarihinin 13.05.2015 olduğu ve uygulama indirme mağzası play store'nin [EPOSTA] adresi ile senkronize edildiği tespit edilmiştir.

Bu kapsamda sanığın, indirme, kullanma ve örgütsel amacı yukarıda ayrıntıları ile açıklanan, teknik bir takipten kurtulmak maksadıyla kullanılan, anlık mesajlaşma, e-posta gönderme, grup, sesli görüşme ve görüntü/belge gönderebilme özelliği bulunan, zaman ve mekana bağlı kalmayan ve haberleşme içeriğine sahip, global bir görüntü verilmekle birlikte bir takım değişiklikler yapılmak suretiyle muhtevası itibariyle münhasıran FETÖ/PDY terör örgütü mensuplarının kullanımına sunulan ve kriptolu bir program haline getirilen ByLock programını kullandığı,

dijital inceleme raporları, Trabzon İl KOM Şube Müdürlüğü birimince gönderilen 29/03/2018 tarihli tarihli ByLock sorgu raporları, (0537) (...) (..) (..) numaralı hatta ait HIS (CGNAT) ve hts kayıtları ve ID kullanım içerik raporları ile her türlü şüpheden uzak, kesin kanaate ulaştıracak teknik verilerle anlaşılmıştır.

Sanığın Bank ... hesabına ait CD'nin bilirkişi marifetiyle incelenmesi sonucunda mahkememize sunulan raporun incelenmesinde; sanığın 29.01.2014 tarihinde banka nezdinde 2500 TL tutarında para yatırma işlemi gerçekleştirerek katılım hesabı açtığı anlaşılmış olup, örgüt lideri Fetullah Gülen'in örgütün finansal ayağını oluşturan Banka'ya para yatırma yönünde verdiği talimat tarihe denk gelen dönemde ve bu talimat doğrultusunda para yatırmak suretiyle örgüt liderinin çağrısına uygun hareket ettiği sonucuna ulaşılmıştır.

Bu suretle ByLock iletişim sisteminine, yukarıda genişçe yer verilen, özelliklerini bilerek dahil olan, bu sistemi bir çok kez kullanan, örgüt liderinin çağrısı üzerine ... Katılım Bankası A.Ş. de katılım hesabı açan sanığın örgüt ile kurduğu organik bağ kapsamında süreklilik, çeşitlilik ve yoğunluk arz eden eylem ve faaliyetleri ile üzerine atılı bulunan "silahlı terör örgütüne üye olmak" suçunu işlediği, belirtilen deliller ve tüm dosya kapsamından anlaşılmıştır.

B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü

İlk Derece Mahkemesince kabul edilen olay ve olgularda, Bölge Adliye Mahkemesi tarafından bir isabetsizlik görülmediği anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE

ByLock kullanıcısı olan, tanık beyanlarına göre iltisaklı dernekte örgütsel toplantılara katıldığı anlaşılan sanığın örgüt üyesi kabul edilmesinde bir isabetsizlik bulunmadığı gözetilerek sanık müdafinin bu husustaki sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;

Takdiri indirim nedeni olarak; failin geçmişi, sosyal ilişkileri, fiilden sonraki ve yargılama sürecindeki davranışları, cezanın failin geleceği üzerindeki olası etkileri gibi hususların göz önünde bulundurulması gerektiği gözetilmeden, kendisine isnat edilen suçlamalarla ilgili susma hakkı bulunan ve suçunu kabul etmeyen sanığın pişman olduğunu beyan etmesinin beklenemeyeceği, yargılama boyunca duruşmanın düzenini bozduğuna veya başkaca bir olumsuz tutum veya davranışının bulunduğuna ilişkin tutanaklara yansıyan bir durum bulunmayan sanık hakkında hükmolunan cezadan TCK'nın 62 nci maddesi uyarınca indirim yapılması gerekirken; yetersiz ve dosya kapsamıyla uyumlu olmayan gerekçelerle takdiri indirim yapılmasına yer olmadığına karar verilmesi hukuka aykırı bulunmuştur.

V. KARAR