Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2022/36658 K.2023/1291

İlk Derece Mahkemesince verilen hükme yönelik istinaf incelemesi üzerine Bölge Adliye Mahkemesi tarafından verilen kararın; 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun (5271 sayılı Kanun) 286 ncı maddesinin birinci fıkrası uyarınca temyiz edilebilir olduğu, 260 ıncı maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz edenin hükmü temyize hak ve yetkisinin bulunduğu, 291 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin süresinde olduğu, 294 üncü maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz dilekçesinde temyiz sebeplerine yer verildiği, 298 inci maddesinin birinci fıkrası gereği temyiz isteminin reddini gerektirir bir durumun bulunmadığı yapılan ön inceleme neticesinde tespit edilmiştir.

I. HUKUKÎ SÜREÇ

A. İstanbul 32. Ağır Ceza Mahkemesinin 27.01.2022 tarihli ve 2021/199 Esas, 2021/22 sayılı Kararı ile sanık hakkında Silahlı terör örgütüne üye olmak suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun (5237 sayılı Kanun) 314 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 53 üncü maddesinin birinci, ikinci ve üçüncü fıkraları, 58 inci maddesinin dokuzuncu fıkrası, 62 inci maddesinin birinci fıkrası, 63 üncü maddesi ve 3713 sayılı Terörle Mücadele Kanunu'nun (3713 sayılı Kanun) 5 inci maddesinin birinci fıkrası uyarınca 6 yıl 3 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

B. İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin 21.06.2022 tarihli ve 2022/668 Esas, 2022/834 sayılı Kararı ile sanık hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik sanık müdafiinin istinaf başvurusunun 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca esastan reddine karar verilmiştir.

C. Dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim olunan 30.09.2022 tarihli ve onama görüşünü içerir Tebliğname ile Daireye tevdi olunmuştur.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Sanık müdafinin temyiz isteminde özetle; sanık hakkında eksik inceleme ve araştırma sonucunda usûl ve kanuna aykırı şekilde mahkûmiyet kararı verildiğine, suçun unsurlarının oluşmadığına, sanığın örgüt üyesi olmadığına, ByLock kullanmadığına, sanığın söz konusu programı kullandığına dair dosyada yeterli delil bulunmadığına, sanığa ait olduğu iddia edilen ByLock tespit ve değerlendirme tutanağında herhangi bir örgütsel içeriğe rastlanılmadığına, hukuka aykırı yöntemlerle elde edilen ByLock programının delil olarak kabul edilmemesi gerektiğine, sanığın yakalandığı evin ikameti olduğuna,

tutanaklara hatalı bir şekilde gaybubet evi olarak geçtiğine, sanığın dijitalleri üzerinde yapılan inceleme sonucu erişim sağladığı tespit edilen internet sitelerinin erişim sağlandığı tarihte herhangi bir erişim engeli bulunmayan, erişiminin suç ya da suç unsuru olarak değerlendirilmesiyle ilgili herhangi bir düzenleme yahut yargı kararı bulunmayan haber siteleri olduğuna, adil yargılanma hakkının ihlal edildiğine, dosyada kesin ve inandırıcı delil bulunmadığına, sanığın tahliyesine ve beraatine karar verilmesi gerektiğine ve sair sebeplere ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü

FETÖ/PDY silahlı terör örgütüne üye olduğu iddiasıyla İstanbul Cumhuriyet Başsavcılığınca hazırlanan iddianame kapsamında mahkemece yapılan yargılama sonucunda, tüm kovuşturma evrakı ile delillerin bir bütün olarak değerlendirilmesi suretiyle; sanığın Maliye Bakanlığı bünyesinde İstanbul Vergi Denetim Kurulunda Vergi Müfettişi olarak çalışmakta iken 672 sayılı KHK ile kamu görevinden ihraç edildiği, kullanmakta olduğu ve adına kayıtlı 0532 (...) (...) (...) numaralı GSM hattının takılı bulunduğu cep telefonu üzerinden ByLock kullanmış olduğunun tespit edildiği,

söz konusu programı kullanıp kullanmadığını araştırmak amacıyla Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumuna yazılan müzekkere cevabı ekindeki CD içeriğindeki iletisimin Tespiti (Arama - Aranma - Mesaj Atma - Mesaj Alma) ve HIS (CGNAT), MSISDN sorguları incelendiğinde, sanığın kullanmakta olduğu ve üzerine kayıtlı 0532 (...) (...) (...) numaralı GSM hattı üzerinde 354245051307250 IMEI nolu telefon ile ayrıntılarına yukarıda değinilen ve münhasıran FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarınca haberleşme amacıyla kullanılan ByLock isimli kriptografik haberleşme programını kullandığı,

bahsi geçen Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumu HIS raporundan anlaşıldığı üzere sanığın söz konusu FETÖ mensuplarının kullandığı ByLock programını ilk olarak 12.08.2014 tarihinde son olarak 02.12.2014 tarihinde oturum başlatmak üzere toplamda 5337 kez ByLock programı için Baltic Servers Litvanya adlı firmadan kiralanan "46.166.160.137 ve 46.166.164.177" numaralı IP'ler ile bağlantı kurularak kullandığı,

sanığın ByLock isimli programı kullandığı anlarda alınan baz istasyonu bilgileri ile aynı anlara denk gelen internet bağlantı iletişim (GPRS/WAP) sorgu sonuçlarındaki baz istasyonu bilgileri, iletişim tespiti (HTS) sorgu sonuçlarındaki baz istasyonu bilgilerinin birbirleri ile örtüştüğü, yine sanığın kullanmış olduğu telefon hattı ile internete giriş esnasında oluşan IP adresi ile aynı tarihlerde ByLock isimli programa giriş esnasında oluşan özel IP'lerin, ayrıca baz istasyonu ve telefonun imei numaralarının aynı olduğu, bununla birlikte baz istasyon bilgilerinin sanığın ikamet ettiği adres bilgileri ile uyum gösterdiği,

yine ByLock görüşme tespit ve değerlendirme tutanağına göre sanığın telefon hattı üzerinden 5896 ID numarası ile kullandığı ByLock programında; "zerk" kullanıcı adı ve “2376sh$” giriş şifresi ile kullanarak giriş yaptığı, sanığın şifresinin eşi H.U.'nun adının ve kendi adının baş harfleri ile uyumlu olması, sanığın kişi listesinde eşi H.

(I.) U. ve iş arkadaşı E. Ş. isimli şahsın ve yine müfettiş olduğu anlaşılan ve de hakkındaki soruşturma nedeniyle Firari konumundaki L.K.'nın da ekli olması, kimlik tespit ve değerlendirme tutanağına göre; sanığın ByLock tespit edilen 0532 (...) (...) (...) GSM hattını pasaport işlemleri maksadıyla irtibat bilgisi olarak vermesi, bir kısım özel firmaya iletişim bilgisi olarak vermesi hususları göz önünde bulundurulduğunda, 0532 (...) (...) (...) nolu GSM hattının ve 5896 ID'nin sanığa ait olduğu ve böylece sanığın ByLock programını indirip kullandığı kesin bir şekilde tespit edilmiştir.

Arama ve El Koyma Tutanakları ve sonucunda ele geçirilen sanığa ait dijital materyaller üzerinde imaj ve export alma işlemi neticesinde düzenlenen uzman bilirkişi raporuna göre, Quake marka, GD25604 ibareli harddisk içeriğindeki çerezler incelendiğinde, 14.08.2010 değiştirme ve erişim tarihli, "husna" Kullanıcı hesabından www.zaman.com.tr., www.herkul.org ve www.aktifhaber.com adresine erişildiği, Toshiba marka, MK6475GSX model, 92HXTW05T seri numaralı harddisk incelendiğinde.

"Zaman Gazetesi", "Sızıntı Dergi", "Cihan Haber Ajansı" ve "Bank ..." ibareleri geçtiği, bu ibarelerin yanında miktarlar yazdığı, dosya isimlerine bakıldığında "2009-2011 Reklam ve Sponsorluk Bilgileri.xls", "2008-11 IŞIL TV.XLS", "2006 STAR FATURA İCMAL.xls", "startv_yev_06_02.xlsx", "dthv 2008 yevmiye.txt", "enerji.xls", "YEVMİYE DEFTERİ MART-2013.xls", "ÖZGÜVEN YEMEK MIZAN 2013.xls", "ÖZGÜVEN A.Ş.

2013 TAM TASDIK RAPORU-pdf" ...vb isimli dosyalar olduğu, Toshiba marka, 20016887C seri numaralı dizüstü bilgisayar incelendiğinde. "Bankasya" ve ... Katılım" ibareleri geçtiği, bu ibarelerin yanında miktarlar yazdığı, dosya isimlerine bakıldığında "bilanço çalışması-BGY.xlsx", "ÖZGÜVEN A.Ş. 2013 TAM TASDIK RAPORU pdf" ve "BODRO.xls"...vb isimli dosyalara rastlanıldığı tespit edilmiştir.

Sanık hakkında soruşturma aşamasında çıkarılan Düzce 1. Sulh Ceza Hakimliğinin 21.09.2018 tarih ve 2018/2620 D.İş. sayılı yakalama kararı sonrasında 21.04.2021 tarihinde Ümraniye ilçesinde gaybubet evi olarak planlandığı değerlendirilen ancak bu konuda kesin bir tespit yapılamayan ikamette yapılan aramalarda yakalandığı, ikamette yapılan aramalarda üzerinde sanık ...’a ait fotoğrafın bulunduğu ancak İlker Karadaş adına düzenlenmiş “AP 354271” seri numaralı sahteliğe konu sürücü belgesi ile bir kısım dijital materyalin ele geçirildiği ve el konulduğu,

ayrıca toplamda ikamettte yapılan aramada yatak odasında bulunan komidinin çekmecesinde FETÖ/PDY örgütü faaliyetlerinde kullanılmak üzere bulundurulduğu değerlendirilen ancak bu konuda kesin bir tespit yapılamayan 2 ayrı beyaz zarf içerisinde toplanda 11.750 USD dolarında paranın ele geçirildiği, ele geçirilen sürücü belgesi üzerinde yapılan inceleme neticesinde İstanbul Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğünün 03.05.2021 tarih ve IST-BLG-21-02524 uzmanlık numaralı kriminal rapor ile sahte olarak üretildiği ve aldatma kabiliyetini haiz olduğu tespit edilmiştir.

Tüm kovuşturma evrakı ile deliller bir bütün olarak değerlendirildiğinde; sanık ...'ın örgüt içerisinde kullanıldığı tespit edilen ByLock isimli kriptolu haberleşme programını kullanması, dijital materyallerinde yapılan inceleme neticesinde FETÖ/PDY silahlı terör örgütünün yayın ve propagandasını yapan www.zaman.com.tr., www.herkul.org ve www.aktifhaber.com isimli sitelere erişim sağladığını dair tespitler ile birlikte yine dijitallerinde örgüt ile iltisaklı olduğu anlaşılan bir kısım diğer tespitler, sanığın çok uzun süre firari olarak kaçıp daha sonra yakalandığında,

örgütsel faaliyetlerini halen dahi sürdürebilme ve örgütsel faaliyetleri çerçevesinde kullanmak amacıyla İlker Karadaş adına düzenlenmiş sahte sürücü belgesi ile yakalanmış olması hususları gözönüne alınarak sanığın örgütün hiyerarşik yapısına dahil olduğu ve böylelikle üzerine atılı silahlı terör örgütüne üye olma suçunu işlediğinin sabit olduğu kanaatine varılmış, netice ceza olarak 6 yıl 3 ay hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verilmiştir.

B. Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü

İlk Derece Mahkemesince kabul edilen olay ve olgular ile verilen hükümlerde Bölge Adliye Mahkemesi tarafından herhangi bir isabetsizlik görülmediği anlaşılmıştır.

IV. GEREKÇE

Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede;

Oluş, iddia, mahkeme kabulü ve tüm dosya kapsamı nazara alındığında; yargılama sürecindeki usuli işlemlerin kanuna uygun olarak yapıldığı, hükme esas alınan tüm delillerin hukuka uygun olarak elde edildiğinin belirlendiği, aşamalarda ileri sürülen iddia ve savunmaların temyiz denetimini sağlayacak biçimde eksiksiz olarak sergilendiği, özleri değiştirmeksizin tartışıldığı,

FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarının gizliliği sağlamak için haberleşme amacıyla kullandığı ByLock programını, dosya içerisine gönderilen ByLock tespit değerlendirme tutanağına göre 5896 ID numarası ile kullandığı ve hakkındaki yakalama kararı sonrasında, sahte olarak üretildiği ve aldatma kabiliyetini haiz olduğu tespit edilen kimlik ile yakalandığı anlaşılan sanığın mahkumiyetine yönelik vicdani kanının kesin, tutarlı ve çelişmeyen verilere dayandırıldığı, eylemlerinin doğru olarak nitelendirildiği ve kanunda öngörülen suç tipine uyduğu, yaptırımların kanuni bağlamda şahsileştirilmek suretiyle uygulandığı anlaşılmakla;

karar gerekçelerine göre sanık müdafiinin temyiz dilekçesinde ileri sürdüğü nedenler yerinde görülmediğinden, sanık hakkında kurulan hükümde, hukuka aykırılık bulunmamıştır.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenlerle İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesinin 21.06.2022 tarihli ve 2022/668 Esas, 2022/834 sayılı Kararında sanık müdafiince öne sürülen temyiz sebepleri ve 5271 sayılı Kanun’un 289 uncu maddesinin birinci fıkrası ile sınırlı olarak yapılan temyiz incelemesi sonucunda hukuka aykırılık görülmediğinden 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin birinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle TEMYİZ İSTEMİNİN ESASTAN REDDİ İLE HÜKMÜN ONANMASINA,

Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin birinci fıkrası uyarınca İstanbul 32. Ağır Ceza Mahkemesine, Yargıtay ilâmının bir örneğinin ise İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 2. Ceza Dairesine gönderilmek üzere Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığına TEVDİİNE,