Yargıtay 3. Ceza Dairesi E.2023/1335 K.2023/1457

Ankara

28. Ağır Ceza Mahkemesinin, 14.09.2020 tarihli ve 2018/484 Esas, 2020/235 sayılı kararı ile sanık hakkında silahlı terör örgütüne üye olma suçundan, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 314 üncü maddesinin ikinci fıkrası, 3713 sayılı Kanun'un 5 inci maddesinin birinci fıkrası, Türk Ceza Kanunu'nun 62 nci maddesinin birinci fıkrası, 58 inci maddesinin yedinci ve dokuzuncu fıkraları ile 53 üncü maddesinin birinci, ikinci ve üçüncü fıkraları uyarınca 6 yıl 10 ay 15 ... hapis cezası ile cezalandırılmasına ve hak yoksunluklarına karar verilmiştir.

2. Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 20. Ceza Dairesinin, 26.11.2021 tarihli ve 2021/228 Esas, 2021/1749 sayılı kararı ile sanık hakkında İlk Derece Mahkemesince kurulan hükme yönelik sanık müdafiinin istinaf başvurusunun 5271 sayılı Kanun’un 280 inci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendi uyarınca esastan reddine karar verilmiştir.

3. Dava dosyası Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığınca tanzim edilen 21.11.2022 tarihli ve bozma görüşünü içerir Tebliğname ile Daireye tevdi olunmuştur.

II. TEMYİZ SEBEPLERİ

Sanık müdafiinin hükme karşı temyiz sebepleri özetle. 1- Müvekkili hakkında ByLock iddiası dışında başka bir isnadın bulunmadığına, 2- Huzurda tartışılmayan CGNAT verileri üzerinden bilirkişi raporu aldırılması yönündeki talepleri de reddedilerek hüküm kurulduğuna, 3- ID ve içerik tespiti yapılmadan bir kişinin ByLock kullanıcısı olduğuna karar verilemeyeceğine, 4- ByLock verilerinin hukuka aykırı şekilde elde edildiğine, 5- Kararın gerekçesiz olduğuna 6- Müvekkilinin üzerine atılı suçun maddi ve manevi unsurlarının oluşmadığına ve sair sebeplere ilişkindir.

III. OLAY VE OLGULAR

Temyizin kapsamına göre. A. İlk Derece Mahkemesinin Kabulü ByLock kullanıcısı olduğunun tespiti üzerine hakkında soruşturma başlatılan sanığın, savunması, ByLock sorgu raporları, CGNAT kayıtları, Emniyet Müdürlüğünden gelen yazı cevapları, adli raporlar, tespit tutunakları, nüfus ve adli sicil kayıtları ve tüm dosya kapsamı incelendiğinde.

Sanığın dosyada mevcut SGK kaydına bakıldığında Dış İşleri Bakanlığına girmeden önce, örgüte müzahir olması nedeniyle kapatılan Gazeteciler ve Yazarlar Vakfında çalışma kaydının bulunması ve sanığın yurt dışında görevli olmadığı dönemlere denk gelen zaman dilimlerinde, 0507 (...) (..) (..) numaralı hattı ile 18.12.2014 tarihi ile 27.12.2014 tarihleri arasında 353726060782380 İMEİ numaralı cihaz ile ByLock'a tahsis edilen dokuz adet İP'lerden olan, 46.166.164.177 ve 46.166.164.181 nolu İP'lere tespit edilebildiği kadarıyla asgari 210 kez sinyal alıp vermek suretiyle bağlantı sağladığı,

yine sanığın kullandığı diğer hattı olan 541 (...) (..) (..) nolu hattı ile 12.09.2015 tarihi ile 03.01.2016 tarihleri arasında 3537260607823801 İMEİ numaralı cihaz ile ByLock'a tahsis edilen dokuz adet İP'lerden olan 46.166.164.181 nolu İP'lere tespit edilebildiği kadarıyla asgari 6 kez sinyal alıp vermek suretiyle bağlantı sağladığı, bu tarihlerde ByLock isimli programın FETÖ/PDY örgütü içerisinde örgütsel olarak haberleşilen "güvenli program" olduğu, günlük hayatta kullanılan GSM hatları ile iletişim sağlanmaması konusunda örgüt üyelerine talimatların bulunduğu anlaşılmakla sanığın atılı suçtan mahkumiyetine karar verilmiştir. B.

Bölge Adliye Mahkemesinin Kabulü Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 20. Ceza Dairesinin sanık müdafiinin istinaf başvurusu üzerine yapmış olduğu incelemede Ankara 28. Ağır Ceza Mahkemesinin sanık hakkındaki tespitlerinde bir isabetsizlik bulunmadığına kanaat getirerek sanık müdafinin istinaf başvurusunun esastan reddi yönünde karar verilmiştir.

IV. GEREKÇE

A. Yargıtay Ceza Genel Kurulunun 26.09.2017 tarih, 2017/16-956 Esas ve 2017/370 sayılı kararı ile onanarak kesinleşen, Yargıtay (Kapatılan) 16. Ceza Dairesinin İlk Derece Mahkemesi sıfatıyla verdiği 24.04.2017 tarih, 2015/3 Esas, 2017/3 sayılı kararında.

"ByLock iletişim sisteminin FETÖ/PDY silahlı terör örgütü mensuplarının kullanmaları amacıyla oluşturulan ve münhasıran bu suç örgütünün bir kısım mensupları tarafından kullanılan bir ağ olması nedeniyle örgüt talimatı ile bu ağa dahil olunduğunun ve gizliliği sağlamak için haberleşme amacıyla kullanıldığının her türlü şüpheden uzak kesin kanaate ulaştıracak teknik verilerle tespiti halinde kişinin örgütle bağlantısını gösteren delil olacağı"nın kabul edildiği gözetilmekle.

ByLock kullanıcısı olduğunu kabul etmeyen sanığın, ByLock uygulamasını kullandığının kuşkuya yer vermeyecek şekilde teknik verilerle tespiti halinde, ByLock kullanıcısı olduğuna dair delilin atılı suçun sübutu açısından belirleyici nitelikte olması karşısında, ilgili birimlerden ayrıntılı ByLock tespit ve değerlendirme tutanağı getirtilmesi,

tespit ve değerlendirme tutanağının temin edilememesi halinde, operatör kayıtları ile eşleştirmesi yapılmak üzere Bilgi Teknolojileri ve İletişim Kurumundan getirtilen CGNAT kayıtları ve dosya içerisindeki HTS sonuçları karşılaştırılıp belirtilen hat üzerinden ByLock kullanan kişinin sanık olup olmadığı doğrultusunda bilirkişiden teknik rapor alınması, UYAP'ta bulunan örgütlü suçlar bilgi havuzunda araştırma yapılarak, sanık hakkında herhangi bir tanık veya itirafçı beyanı olup olmadığının saptanması, bulunması halinde ifadelerinin onaylı örneklerinin dosya içerisine alınması,

gerekirse bu kişilerin dinlenilmelerinin sağlanması ile tüm beyan ve belgelerin CMK'nın 217 nci maddesi uyarınca duruşmada okunup tartışılmasından sonra sanığın hukuki durumunun takdir ve tayini gerekirken yazılı şekilde karar verilmesi, B.

UYAP kayıtlarının incelenmesinden sanık hakkında Ankara Cumhuriyet Başsavcılığının 2021/82015 dosyasında hakkında silahlı terör örgütüne üye olma, kamu kurum ve kuruluşları zararına dolandırıcılık ve resmi belgede sahtecilik suçlarından açık bir soruşturmanın bulunduğu anlaşılmakla, silahlı terör örgütüne üye olma suçunun temadi eden suçlardan olduğu,

sanığın örgütsel faaliyetlerinin de aynı dönem kapsamında bulunma ihtimali gözetilerek anılan dosyanın aslı veya onaylı suretlerinin getirtilip incelenerek imkân bulunduğu takdirde iddianame tanziminden sonra dava dosyaları birleştirilerek tüm deliller birlikte değerlendirilmek suretiyle sanığın hukuki durumunun takdir ve tayininde zorunluluk bulunması hukuka aykırı görülmüştür.

V. KARAR

Gerekçe bölümünde açıklanan nedenle sanık müdafiinin temyiz istemleri yerinde görüldüğünden Ankara Bölge Adliye Mahkemesi 20. Ceza Dairesinin, 26.11.2021 tarihli ve 2021/228 Esas, 2021/1749 sayılı kararının 5271 sayılı Kanun’un 302 nci maddesinin ikinci fıkrası gereği, Tebliğname’ye uygun olarak, oy birliğiyle BOZULMASINA, Dava dosyasının, 5271 sayılı Kanun’un 304 üncü maddesinin ikinci fıkrasının (a) bendi uyarınca Ankara