Yargıtay 3. Hukuk Dairesi E.2012/3523 K.2012/7205

Taraflar arasında görülen nafaka davasının yapılan muhakemesi sonunda mahalli mahkemece verilen hüküm davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir.

YARGITAY KARARI

Temyiz isteminin süresi içinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosyadaki bütün kağıtlar okunup gereği düşünüldü.Davada, tarafların ...2.Asliye Hukuk Mahkemesinin 10/09/2003 tarih 2003/514 E.- 2003/432 K. sayılı ilam ile boşandıkları, boşanma sonunda 01/05/2001 doğumlu müşterek çocuk ...'in velayetinin davalı babaya verildiğini, müşterek çocuk için iştirak nafakasına hükmolunmadığını, ancak, müşterek çocuğun davacı anne yanında kaldığını, davalının nafaka yükümlüğünü yerine getirmediği ileri sürülerek aylık 500 TL iştirak nafakasının davalıdan tahsili talep ve dava edilmiştir.Mahkemece,

müşterek çocuğun velayetinin davalı babada bulunduğu gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiş, hüküm davacı vekili tarafından temyiz edilmiştir.TMK.nun 327.maddesinin 1.fıkrasıanda "çocuğun bakımı, eğitimi ve korunması için gerekli giderler anne ve baba tarafından karşılanır" aynı kanunun 328/1. maddesinde" ana ve babanın bakım borcu, çocuğun ergin olmasına kadar devam eder" 329/1 maddesinde de "küçüğe fiilen bakan ana veya baba, diğerine karşı çocuk adına nafaka davası açabilir" hükmü yer almaktadır.Somut olayda, davalı baba uzun süredir yurt dışında olup, müşterek çocuk anne tarafından bakılmaktadır.

İştirak nafakası velayetin fiilen (eylemli olarak) kullanılmasına bağlı bir haktır. Velayet anne veya babada olup ta şayet velayet kendisinde olan eş çocuğa bakmayıp karşı taraf çocuğa bakıyorsa çocuğa bakan, veleyetin nezi davası açmak zorunda olmadan doğrudan iştirak nafakası talebinde bulunabilir.

Velayet değiştirilmeden çocuğa bakan iştirak nafakası davası açıp iştirak nafakasına hükmolunduktan sonra çocuk velayetinde bulunduğu tarafın yanına giderse bu taraf nafakanın kaldırılmasını her zaman isteyebilir ve nafaka kaldırılır.

Açıklanan nedenlerle davacı anne yanında kalan ve anne tarafından bakılan müşterek çocuk için hakkaniyete uygun bir miktarda iştirak nafakasına hükmolunmasına karar verilmesi gerekirken yazılı şekilde hüküm kurulmuş olması doğru görülmemiş bozmayı gerektirmiştir.