Yargıtay 4. Ceza Dairesi E.2008/20356 K.2010/18541

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle, başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:

Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede ;

1-Sanıklar ile müştekiler arasında yıkılan duvar nedeniyle husumet bulunduğu ve sanıkların olay sırasında ...'ın kendilerine küfür ettiğini savunmaları karşısında olay öncesi duvar yıkım işi ile olay sırasındaki yaşananların değerlendirilip irdelenerek kanıtların tartışılması, savunmayı doğrulaması durumunda haksız tahrik hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağının değerlendirilmesi gerekirken soyut olarak "tahrik şartlarının oluşmadığı, sanıkların haksız hareketi ilk olarak kendilerinin gerçekleştirdikleri" kabul edilerek olayda tahrik hükümlerinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesi,

2-Sanık ...'un daha önceden kasıtlı suçtan mahkumiyeti bunmaması karşısında 08.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren ve TCY.nın 7/2 madde ve fıkrası uyarınca sanık yararına olan 5728 sayılı Yasanın 562.maddesinin 1.fıkrası ile CYY.nın 231/5 madde ve fıkrasında öngörülen, hükmolunan cezanın geri bırakılması sınırının iki yıla çıkarılması ve söz konusu 562.maddesinin 2.fıkrası ile de CYY.nın 231/14 madde ve fıkrasındaki, suçun soruşturulması ve kovuşturulmasının şikayete bağlı olması koşulunun kaldırılması karşısında, mahkemece hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağının tartışılması zorunluluğu,