Yargıtay 4. Ceza Dairesi E.2009/29731 K.2010/3477

Mahkeme kararını yerine getirmemek sureti ile görevi kötüye kullanma suçundan şüpheli ... ... hakkında yapılan soruşturma evresi sonucunda Ankara Cumhuriyet Başsavcılığınca düzenlenen 30.06.2009 tarihli ve 2009/40937 soruşturma, 2009/44865 ... kovuşturmaya yer olmadığına dair karara itirazın kabulü ile kovuşturmaya yer olmadığına dair kararın kaldırılmasına ilişkin Sincan 1.Ağır Ceza Mahkemesinin 04.08.2009 tarihli ve 2009/1128 değişik iş ... kararının Adalet Bakanlığınca 24.11.2009 gün ve 61367 ... yazı ile yasa yararına bozulmasının istenmesi üzerine Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 17.12.2009 gün ve 276066 ... tebliğnamesiyle dava dosyası Daireye gönderilmekle incelendi:

Tebliğnamede “ Telekomünikasyon İletişim Başkanlığının görevlerinin belirlendiği Telekomünikasyon Yoluyla yapılan İletişimin Tespiti, Dinlenmesi, Sinyal Bilgilerinin Değerlendirilmesi ve Kayda Alınmasına Dair Usul ve Esaslar İle Telekomünikasyon İletişim Başkanlığının Kuruluş, Görev ve Yetkileri Hakkında Yönetmeliğin 17. maddesinin (k) bendindeki “İnternet ortamında yapılan yayınların içeriklerini izleyerek, 5651 ...

Kanun kapsamına giren suçların işlendiğinin tespiti halinde, internet ortamında yapılan yayınlara erişimin engellenmesine yönelik olarak 5651 ... Kanunla öngörülen tedbirleri almak, “ ve (s) bendindeki “5651 ...

Kanunun 8 inci maddesi ve 7258 ... kanunun 5 inci maddesi kapsamında hakim, mahkeme veya Cumhuriyet Savcısı tarafından verilen erişimin engellenmesi kararlarını uygulamak ve buna ilişkin iş ve İşlemleri yürütmek, “ hükümleri dikkate alındığında anılan başkanlığın 5651 ... İnternet Ortamında Yapılan Yayınların Düzenlenmesi ve Bu Yayınlar Yoluyla İşlenen Suçlarla Mücadele Edilmesi Hakkında Kanun hükümleri çerçevesinde verilen “erişimin engellenmesi” kararlarını uygulayabileceği,

5651 ... Kanun’la; internet ortamında işlenen ve katolog olarak belirlenen suçlarla mücadele edilmesinin amaçlandığı ve öngörülen tedbirlere ilişkin hükümlere yer verildiği, bu kapsamda; öngörülen tedbirlerden birincisinin, “erişimin engellenmesi tedbiri” olup; tedbirin hangi suçlarda ve hangi usul hükümleri çerçevesinde uygulanacağının söz konusu Kanunun 8. maddesinde düzenlendiği buna göre, bu tedbire, internet ortamında yapılan ve içeriği 5237 ... ...

Ceza Kanunun 84, 103/1, 190, 194, 226, 227 ve 228. maddelerinde sayılan suçlar ile 5816 ...

Atatürk Aleyhine İşlenen Suçlar Hakkında Kanun’da yer alan fiilleri oluşturan yayınlarla ilgili olarak; soruşturma evresinde sulh ceza hakimi, kovuşturma evresinde mahkeme, gecikmesinde sakınca bulunan hallerde ise Cumhuriyet Savcısı tarafından karar verileceği, 5651 Kanun’un 9. maddesiyle de; içerik sebebiyle hakları ihlal edilen kişilere, ilgili içeriğin yayından çıkarılması veya hazırladığı cevabın yayımlanmasını talep etme hakkının tanındığı ve buna ilişkin usuller düzenlenerek kişilerin zararlarını telafi etme veya zararların devamını engelleme imkanları getirildiği,

bu halde yetkili mahkeme olarak yerleşim yeri sulh ceza mahkemesi tespit edilmiş bulunduğu,

Somut olayda Ankara 19. Asliye Hukuk Mahkemesinin 16.02.2009 tarihli ve 2009/10-10 değişik iş ... ihtiyati tedbir kararının yerine getirilmesi hususunda Telekomünikasyon İletişim Başkanlığının görevinin bulunmadığı gibi, kararın hüküm fıkrasında yer alan “ ….

Erişimin engellenmesinin geçici ihtiyati tedbir olu ile engellenmesine,” ibaresi karşısında, kararın infazının da mümkün olmadığı, Yargıtay 4. Hukuk Dairesinin 2001/755-1157 ... ilamında da belirtildiği üzere, mahkeme kararlarının bağlayıcı sonucunun gerçekleşebilmesi için, kararın infaz edilebilir olması ve böylece yaptırımın da uygulanması, verilecek kararın infaz edilebilme ve sonuçsuz kalma olgusu tartışılabilecek bir durum arz etmemesi gerektiği, ortada suç ve suçlu bulunmadığı gözetilmeksizin kovuşturmaya yer olmadığına dair kararın kaldırılmasına karar verilmesinde isabet görülmemiştir” denilmektedir.

Gereği görüşüldü; 5651 ... Yasanın “Amaç ve Kapsam” başlıklı 2. ve “ Yönetmelikler” başlıklı 11. Maddesindeki düzenlemeler ile bu yasaya göre çıkarılan 30.11.2007 tarih ve 26716 ... Resmi Gazete’de yayımlanan İnternet Ortamında Yapılan Yayınların Düzenlenmesine Dair Usul Ve Esaslar Hakkında Yönetmelik’te yer alan 3, 4/1-a, 6,7/1-a, 8/1-a, 16/2. ve diğer maddelerdeki düzenlemeler karşısında;

Telekomünikasyon İletişim Başkanlığının 5651 ... Yasanın öngördüğü suçlar dışında kalan hususlar bakımından, bir mahkeme tarafından usulünce verilen ve icra yoluyla Başkanlığa intikal ettirilen hususlarda da görevinin olabileceği; dikkate alınarak Anayasa’nın 138/son. maddesi gereği mahkeme kararlarının herkesi bağlayıcı olduğu ve yine 10.11.2005 tarih ve 25989 ...

Resmi gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Telekomünikasyon Yoluyla Yapılan İletişimin Tespiti, Dinlenmesi, Sinyal Bilgilerinin Değerlendirilmesi Ve Kayda Alınmasına Dair Usul Ve Esaslar İle Telekomünikasyon İletişim Başkanlığının Kuruluş, Görev Ve Yetkileri Hakkında Yönetmelik’in 17. Maddesinde “Başkanlığın “Kanunlarla verilen diğer görevleri yerine getirmek” gibi bir görevinin olduğu dikkate alındığında, hukuk mahkemesince verilen ve ileride kişilik haklarının korunması bakımından dava konusu olabilecek bir konuda,

internette yayınlanan yazının kişilik haklarını açıkça ihlal edici olması ile böyle bir tedbir kararının gereğinin yapılmasında, bir başkasının hakkını ihlalden de söz edilemeyeceği gözetilerek, özellikle Yargıtay Ceza Genel Kurulu’nun 8.12.009 tarih ve 2009/7-131 ... kararında, 4320 ... Yasaya göre yetkili olmayan mahkemece verilen bir tedbir kararının tartışılmaksızın uygulanması gerektiğine işaret edilmesi hususları birlikte değerlendirildiğinde;

Hakaret suçuna ilişkin Ankara 19. Asliye Hukuk Mahkemesinden alınan ihtiyati tedbir kararını uygulamanın Telekomünikasyon İletişim Başkanlığını yürüten şüphelinin, yasal görevleri arasında olduğu, suç delillerini takdir ve nitelemenin mahkemesince yapılması gerektiği, görevi kötüye kullanma suçuna ilişkin şüpheli hakkında verilen kovuşturmaya yer olmadığı kararının hukuka uygun olmadığı anlaşılmış, Sincan Ağır ceza mahkemesinin, kovuşturmaya yer olmadığına ilişkin kararı, yakınan vekilinin itirazını kabul ederek kaldırması hukuka uygun bulunmuştur.

Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının düzenlediği tebliğnamedeki düşünce, yapılan açıklamalar ışığında yerinde olmadığından Sincan 1. Ağır Ceza Mahkemesince kesin olarak verilen 4.8.2009 tarih ve 2009/1128 değişik iş ... kararın, 5271 ... CYY.nın 309.maddesi uyarınca yasa yararına bozulması isteminin REDDİNE, sonraki işlemlerin mahkemesince yerinde tamamlanmasına , 02.03.2010 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

2559 ... Polis Vazife ve Selahiyet Yasasının Ek 7. Maddesinin 10. fıkrasında, "…Telekomünikasyon yoluyla yapılan iletişime ilişkin işlemler ile 5271 ... Kanunun 135 inci maddesi kapsamında yapılacak dinlemeler, Telekomünikasyon Kurumu bünyesinde, Kurum başkanına doğrudan bağlı "Telekomünikasyon İletişim Başkanlığı" adıyla kurulan tek bir merkezden yürütülür. (Değişik cümle: 23/05/2007-5651 S.K./12.mad) Oluşturulan bu Başkanlık bir başkan ile daire başkanlıklarından oluşur.

Bu Başkanlıkta Millî İstihbarat Teşkilatı, Emniyet Genel Müdürlüğü ve Jandarma Genel Komutanlığının ilgili birimlerinden birer temsilci bulundurulur. Verilen görevleri yerine getirmek üzere yeteri kadar da personel istihdam edilir. …" ve 12. Fıkrasında “Bu maddenin uygulanmasına ilişkin esas ve usûller Adalet, İçişleri ve Ulaştırma bakanlıklarının görüşü alınarak Başbakanlık tarafından üç ay içinde çıkarılacak yönetmelikle düzenlenir.” hükmü yer almaktadır.

Bu bağlamda düzenlenmiş olan Telekomünikasyon Yoluyla Yapılan İletişimin Tespiti, Dinlenmesi, Sinyal Bilgilerinin Değerlendirilmesi Ve Kayda Alınmasına Dair Usul Ve Esaslar İle Telekomünikasyon İletişim Başkanlığının Kuruluş, Görev Ve Yetkileri Hakkında Yönetmelik’in Amaç başlıklı 1. Maddesinde bu Yönetmeliğin;

a-4/7/1934 tarihli ve 2559 ... Polis Vazife ve Salâhiyet Kanununun ek 7 nci maddesi, 10/3/1983 tarihli ve 2803 ... Jandarma Teşkilat, Görev ve Yetkileri Kanununun ek 5 inci maddesi, 1/11/1983 tarihli ve 2937 ... Devlet İstihbarat Hizmetleri ve Millî İstihbarat Teşkilatı Kanununun 6 ncı maddesi ile 4/12/2004 tarihli ve 5271 ... Ceza Muhakemesi Kanununun 135 ilâ 138 inci maddeleri ile belirlenen çerçevede telekomünikasyon yoluyla yapılan iletişimin tespiti, dinlenmesi, sinyal bilgilerinin değerlendirilmesi ve kayda alınmasına ilişkin usul ve esasların belirlenmesi amacıyla hazırlandığının belirtilmesi,

b-Bu belirlemenin aynı yönetmeliğin 2. Maddesi uyarınca 4/7/1934 tarihli ve 2559 ... Yasanın ek 7 nci maddesi, 10/3/1983 tarihli ve 2803 ... Kanunun ek 5 inci maddesi, 1/11/1983 tarihli ve 2937 ... Yasanın 6 ncı maddesi, 4/12/2004 tarihli ve 5271 ... Yasanın 135 ilâ 138 inci maddeleri ile 4/5/2007 tarihli ve 5651 ... İnternet Ortamında Yapılan Yayınların Düzenlenmesi ve Bu Yayınlar Yoluyla İşlenen Suçlarla Mücadele Edilmesi Hakkında Yasaya dayanılarak yapıdığının ifade edilmesi,

c-Aynı Yönetmeliğin 17. Maddesinde, hukuk mahkemelerinin verdiği karar ve ihtiyati tedbir kararlarının uygulanmasının Başkanlığın görevleri arasında sayılmaması,

d-Yakınanın kendisine karşı bir internet sitesinde işlendiğini ileri sürdüğü hakaret suçunun 5651 ... Yasanın 8. Maddesinde öngörülen, hakim kararıyla engelleme işleminin yapılabileceği suçlar içinde bulunmaması,

e-Aynı Yasanın 9/1-2.

Maddesinde hakaret suçunu da kapsayacak biçimde“İçerik nedeniyle hakları ihlâl edildiğini iddia eden kişinin, içerik sağlayıcısına, buna ulaşamaması halinde yer sağlayıcısına başvurarak kendisine ilişkin içeriğin yayından çıkarılmasını ve yayındaki kapsamından fazla olmamak üzere hazırladığı cevabı bir hafta süreyle internet ortamında yayımlanmasını isteyebileceği, içerik veya yer sağlayıcının kendisine ulaştığı tarihten itibaren iki gün içinde, talebi yerine getireceği, bu süre zarfında talep yerine getirilmediği takdirde reddedilmiş sayılacağı, talebin reddedilmiş sayılması halinde,

kişinin onbeş gün içinde yerleşim yeri sulh ceza mahkemesine başvurarak, içeriğin yayından çıkarılmasına ve yayındaki kapsamından fazla olmamak üzere hazırladığı cevabın bir hafta süreyle internet ortamında yayımlanmasına karar verilmesini isteyebileceğinin ve sulh ceza hâkiminin kararına karşı Ceza Muhakemesi Kanunu hükümlerine göre itiraz yoluna gidilebileceğinin ifade edilmesi ve aynı Yasanın 10/4-b maddesinde Telekomünikasyon İletişim Başkanlığına “internet ortamında yapılan yayınların içeriklerini izleyerek, bu Kanun kapsamına giren suçların işlendiğinin tespiti halinde, bu yayınlara izleyerek,

bu Kanun kapsamına giren suçların işlendiğinin tespiti halinde, bu yayınlara erişimin engellenmesine yönelik olarak bu kanunda öngörülen gerekli tedbirleri alma” görevinin yüklenmiş olduğunun belirtilmesi karşısında,

Yakınanın hakaret suçuna ilişkin asliye hukuk mahkemesinden aldığı ihtiyati tedbir kararını uygulamanın, Telekomünikasyon İletişim Başkanlığını yürüten şüphelinin yasalarla verilen görevleri arasında bulunmadığı gibi hukuk mahkemesince kararın anılan başkanlık tarafından yerine geterilmesi hususunda bir görevlendirme de yapılmadığı, internet sitesinde yayınlanan hakaret içeriği nedeniyle haklarının ihlâl edildiğini iddia eden kişinin, sulh ceza mahkemesinden 5651 ...

Yasa kapsamında karar alması durumunda şüphelinin infaz görevinin doğabileceği, asliye hukuk mahkemesinden alınan ihtiyati tedbir kararının infazına yönelik icra dairesinin içerik veya yer sağlayıcısından içeriğin yayından kaldırılmasını isteme ve infaz görevinin olabileceği ve bu duruma gore suçun maddi ve manevi ögeleri oluşmadığından görevi kötüye kullanma suçuna ilişkin şüpheli hakkında verilen kovuşturmaya yer olmadığı kararının hukuka uygun olduğu,

itiraz üzerine Sincan Ağır Ceza Mahkemesinin, kovuşturmaya yer olmadığına ilişkin kararı, kaldırmasının hukuka uygun kabul edilemeyeceği Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının, yasa yararına bozma isteği doğrultusunda düzenlediği tebliğnamedeki düşüncenin yerindedi olduğu kanaatinde olduğundan Bu nedenle sayın çoğunluğun görüşüne katılamıyorum.