Yargıtay 4. Ceza Dairesi E.2009/8429 K.2011/7236

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle, başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya görüşüldü:

Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi.

Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede başkaca nedenler yerinde görülmemiştir.

Ancak;

A) Sanığın, görevi yaptırmamak için direnme eylemine ilişkin;

1- TCY.'nın 3/1. maddesinde öngörülen orantılılık ilkesine ve aynı yasanın 61. maddesindeki ölçütlere ne suretle uyulduğu yönünde yeterli yasal gerekçe gösterilmeden soyut biçimde temel özgürlüğü bağlayıcı cezanın alt sınırının ölçüsüz ve orantısız biçimde aşılmak suretiyle belirlenmesi,

2- Sanığın aşamalardaki değişmeyen savunmalarında görevlilerinin kendisini dövdüğünü iddia etmesi karşısında TCY.'nın 29. maddesinde düzenlenen haksız kışkırtma hükümlerinin sanık lehine uygulanıp uygulanmayacağı tartışılmayarak yetersiz gerekçeyle hüküm kurulması,

3-CYY.nın 62/2. maddesi gereğince "failin geçmişi, sosyal ilişkileri, fiilden sonraki ve yargılama sürecindeki davranışları, cezanın failin geleceği üzerindeki olası etkileri" gibi hususlar değerlendirilerek, anılan Yasa maddesinin uygulanıp uygulanmayacağı hakkında bir karar verilmesi gerekirken " sanığa verilen cezadan yasal veya takdiri başkaca artırım veya indirim yapılmasına takdiren yer olmadığına" şeklinde yasal ve yeterli olmayan gerekçeyle; karar verilmesi

B)Sanığın, görevliye hakaret eylemine ilişkin hükme yönelik temyize gelince;

Hükümden sonra 8.02.2008 tarihinde yürürlüğe giren ( ve TCY.nın 7/2.maddesi uyarınca sanık yararına olan ) 5728 sayılı Yasa'nın 562.maddesinin 1.fıkrası ile CMY'nın 231/5 maddesinde öngörülen hükmolunan cezanın geri bırakılma sınırının iki yıla çıkarılması ve 2.fıkrası ile de 14.maddesindeki soruşturması ve kovuşturulması şikayete bağlı suçlarla ilgili koşulunun kaldırılması karşısında mahkemece hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağının tartışılması zorunluluğu,