Yargıtay 4. Ceza Dairesi E.2012/18071 K.2013/30054

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle, başvurunun süresi ve kararın niteliği ile suç tarihine göre dosya görüşüldü:

Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi.

Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede başkaca nedenler yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1-Sanığın inkara yönelik ve de mağdurun kendisini öldürmekle tehdit ettiği şeklindeki savunması, sanığın eşi tanık...'ın da aşamalarda bu şekilde beyanda bulunması karşısında; tanıklar ... ile ...'ın beyanları arasındaki çelişki giderilmeden, "tanık ...'in beyanı ve tanık . ... hazırlıktaki anlatımı gözetilerek" denilmek suretiyle eksik inceleme ve dosya içeriğine uygun olmayan gerekçeyle hüküm kurulması,

2-Kabule göre de;

Sanığın adli sicil kaydına göre, tekerrüre esas hükümlülüklerinin bulunmasına karşın, TCK nın 58. maddesinin uygulanmaması,

Kanuna aykırı ve sanık ...'ın temyiz nedenleri yerinde görüldüğünden HÜKMÜN BOZULMASINA, yeniden hüküm kurulurken 5320 sayılı kanunun 8. maddesi gereğince yürürlükte olan 1412 sayılı CMUK'nın 326/son maddesi uyarınca kazanılmış hakkın saklı tutulmasına, yargılamanın bozma öncesi aşamadan başlayarak sürdürülüp sonuçlandırılmak üzere dosyanın esas/hüküm mahkemesine gönderilmesine, 28/11/2013 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

Sanık aleyhine temyiz davası olmadığı halde, lehe temyiz üzerine, cezanın infazını ve dolayısıyla cezayı etkileyecek biçimde tekerrür hükmünün uygulanması için bozma kararı verilmemesi gerekirdi.

CYY'nın 326/son maddesi ile lehe temyiz üzerine aleyhe sonuç doğurmamaya yer verilmiş ise de, bu bozma kararı üzerine sanık aleyhine TCY'nın 58 nci maddesinin uygulanması sağlanmış olacağından, söz konusu ilamdan sonra sanığın yeni bir suç işlemesi halinde bu ilamın dikkate alınması halinde, mükerrirlik durumu söz konusu olacaktır.

Oysa, sanık hakkında TCY'nın 58 nci maddesinin uygulanmaması nedeniyle eleştiri yapılması yeterli olmalıydı.

Bu nedenle yüksek çoğunluğun TCY'nın 58 nci maddesinin uygulanması gerektiğine ilişkin (2) nolu bozma düşüncesine iştirak edilmemiştir.

Doç.Dr. ... Muhalif Üye