Yargıtay 4. Ceza Dairesi E.2012/35001 K.2013/1830

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle, başvurunun süresi ve kararın niteliği ile suç tarihine göre dosya görüşüldü:

Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi.

Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede başkaca nedenler yerinde görülmemiştir.

Ancak;

1-Suç tarihinde 18 yaşından küçük çocuk olan sanığa müdafii tayin edilerek savunmasının müdafii huzurunda alınması, duruşmalarda da müdafiin hazır edilmesi gerektiği gözetilmeden, görevsiz mahkemece dinlenilen tanıklar ... dinlenmeden hüküm kurularak CMK'nın 150/2, 188/1 ve 7. maddelerine aykırı davranılması,

2-Her ne kadar tanıklar ... duruşmalarda dinlenilmemiş ise de; tanıkların soruşturma aşamasındaki ifadeleri, mağdurların anlatımları ve sanığın suçlamayı redde yönelik daha önceki savunmaları dikkate alındığında, 25.01.2007 tarihli duruşmada, kendisine yönelik yapılıp yapılmadığı da anlaşılmayan bir savunma ile katılan polis memuru ...'in hakaret içeren el hareketi yaptığı şeklindeki suçtan kurtulmaya yönelik savunmasına itibar edilerek 5237 sayılı TCK'nın 129. maddesi ile cezada indirim yapılması,

3-Hapis ve adli para cezası şeklinde seçenek yaptırım içeren yüklenen suçtan hapis cezası tercih edildiğine göre TCK'nın 50/2 maddesi göz önüne alınarak, sabıka kaydında yer alan ve suçtan önce kesinleşen Erzurum 2. Sulh Ceza Mahkemesinin 10.11.2004 tarih ve 260/208 sayılı ilamı getirtilerek,

2253 sayılı Kanun'un 38. maddesi gereğince erteli para cezasından ibaret cezanın silinme koşullarının oluşup oluşmadığı değerlendirilmeden, suçtan sonra kesinleşmiş hükümlülük kararlarına dayanılarak "daha önce hapis cezasına mahkum edilmemiş olmak koşuluyla, ... fiili işlediği tarihte on sekiz yaşını doldurmamış veya altmış beş yaşını bitirmiş bulunanların mahkum edildiği bir yıl veya daha az süreli hapis cezası, birinci fıkrada yazılı seçenek yaptırımlardan birine çevrilir" şeklindeki 5237 sayılı TCK'nın 50/3 maddesine aykırı şekilde kısa süreli hapis cezasının adli para cezası dışındakı seçenek yaptırımlardan birine dünüştürülmemesi,