Yargıtay 4. Ceza Dairesi E.2013/20548 K.2013/23036

Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle, başvurunun süresi ve kararın niteliği ile suç tarihlerinin 09/01/2008, 20/02/2008, 25/02/2008, 07/04/2008 olduğu tespit edilerek dosya görüşüldü: Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi. Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede başkaca nedenler yerinde görülmemiştir. Ancak;

1-5271 sayılı CMK'nın 75/1. maddesindeki “Bir suça ilişkin delil elde etmek için şüpheli veya sanık üzerinde iç beden muayenesi yapılabilmesine ya da vücuttan kan veya benzeri biyolojik örneklerle saç, tükürük, tırnak gibi örnekler alınabilmesine; cumhuriyet savcısı veya mağdurun istemiyle ya da re'sen hâkim veya mahkeme, gecikmesinde sakınca bulunan hâllerde cumhuriyet savcısı tarafından karar verilebilir.

Cumhuriyet savcısının kararı, yirmidört saat içinde hâkim veya mahkemenin onayına sunulur. Hâkim veya mahkeme, yirmidört saat içinde kararını verir. Onaylanmayan kararlar hükümsüz kalır ve elde edilen deliller kullanılamaz.” biçimindeki, anılan Kanun'un 79. maddesindeki “78 inci madde uyarınca moleküler genetik incelemeler yapılmasına sadece hâkim karar verebilir.

Kararda inceleme ile görevlendirilen bilirkişi de gösterilir.” şeklindeki düzenlemeler ile sanığın savcılığa gönderilen örneklerin kendisine ait olmadığını savunması karşısında, Erzurum Cumhuriyet Başsavcılığı'nın 2008/5213 soruşturma sayılı ve 26.05.2008 tarihli talimat yazısı da eklenmek suretiyle, sanıktan CMK'nın 75. maddesi kapsamında örnek alınması ve bu örnekler üzerinde 79. madde gereğince moleküler genetik inceleme yapılması yönünde anılan maddeler uyarınca karar alınıp alınmadığının ayrıntılı bir şekilde araştırılması ve sonucuna göre sanığın hukuki durumunun belirlenmesi gerektiği gözetilmeden,

eksik inceleme sonucu hüküm kurulması,

2-Kabule göre de,

a-Sanığın tekerrüre esas sabıkasının bulunmasına karşın, TCK'nın 58. maddesinin uygulanmaması,

b-TCK'nın 53/1-(c) bendinde yer alan hak yoksunluğunun kendi alt soyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri yönünden koşullu salıverme tarihine kadar, diğer kişilere karşı belirtilen yetkiler yönünden mahkum olunan hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar geçerli olacağının gözetilmemesi,