Yargıtay 4. Ceza Dairesi E.2018/6781 K.2018/18647

Silahla tehdit suçundan suça sürüklenen çocuk Emrah Güneş'in, 5237 sayılı Kanun’un 106/2-a, 29, 31/3 ve 62/1. maddeleri uyarınca 6 ay 10 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, aynı Kanun'un 51. maddesi gereğince hapis cezasının ertelenmesine, 1 yıl 6 ay denetime tabi tutulmasına dair Afşin Asliye Ceza Mahkemesinin 05/11/2014 tarihli ve 2013/352 esas, 2014/438 sayılı kararı, Yüksek Adalet Bakanlığı Ceza İşleri Genel Müdürlüğü'nün 24/09/2018 gün ve 94660652-105-46-6117-2018-Kyb sayılı istemleri ve Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının 02/10/2018 gün ve 2018/79047 sayılı bozma düşüncesini içeren ihbarnamesiyle Daireye gönderilmiş olduğu görülmekle, dosya incelendi:

Kanun yararına bozma isteyen ihbarnamede;

Sanığın erteleme süresinde işlemiş olduğu bir başka suç sebebiyle cezasının aynen infazına dair Afşin 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 23/03/2017 tarihli ve 2016/447 esas, 2017/54 sayılı kararı ve bu karara karşı yapılan itirazın reddine ilişkin mercii Elbistan Ağır Ceza Mahkemesinin 22/06/2017 tarihli ve 2017/275 değişik iş sayılı kararının, Afşin Asliye Ceza Mahkemesinin 05/11/2014 tarihli ve 2013/352 esas, 2014/438 sayılı kararının bozulması hâlinde, infaz kabiliyeti olmayacağı değerlendirilerek yapılan incelemede;

Suçun işlendiği 07/06/2013 tarihi itibariyle 18 yaşını tamamlamamış ve dosyada mevcut adli sicil kaydına göre suç tarihinden önce hapis cezasına ilişkin mahkumiyeti bulunmayan suça sürüklenen çocuk hakkında silahla tehdit suçundan belirlenen 6 ay 10 gün hapis cezasının kısa süreli olması karşısında, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 50/3. maddesindeki “Daha önce hapis cezasına mahkûm edilmemiş olmak koşuluyla, mahkûm olunan otuz gün ve daha az süreli hapis cezası ile fiili işlediği tarihte onsekiz yaşını doldurmamış veya altmışbeş yaşını bitirmiş bulunanların mahkûm edildiği bir yıl veya daha az süreli hapis cezası,

birinci fıkrada yazılı seçenek yaptırımlardan birine çevrilir” hükmü uyarınca anılan maddenin 1. fıkrası bentlerindeki seçenek yaptırımlardan birine çevrilmesinin zorunlu olduğu gözetilmeden, itirazın kabulü yerine yazılı şekilde reddine karar verilmesinde isabet görülmediğinden, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 309. maddesi uyarınca anılan kararın bozulması lüzumu kanun yararına bozma talebine dayanılarak ihbar olunduğu anlaşılmıştır.

TÜRK MİLLETİ ADINA

I-Olay: Silahla tehdit suçundan suça sürüklenen çocuk Emrah Güneş'in, 5237 sayılı Kanun’un 106/2-a, 29, 31/3 ve 62/1. maddeleri uyarınca 6 ay 10 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, aynı Kanun'un 51. maddesi gereğince hapis cezasının ertelenmesine, 1 yıl 6 ay denetime tabi tutulmasına dair Afşin Asliye Ceza Mahkemesinin 05/11/2014 tarihli ve 2013/352 esas, 2014/438 sayılı kararının, suçun işlendiği 07/06/2013 tarihi itibariyle 18 yaşını tamamlamamış ve dosyada mevcut adli sicil kaydına göre suç tarihinden

önce hapis cezasına ilişkin mahkumiyeti bulunmayan suça sürüklenen çocuk hakkında silahla tehdit suçundan belirlenen 6 ay 10 gün hapis cezasının kısa süreli olması karşısında, 5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun 50/3. maddesindeki “Daha önce hapis cezasına mahkûm edilmemiş olmak koşuluyla, mahkûm olunan otuz gün ve daha az süreli hapis cezası ile fiili işlediği tarihte onsekiz yaşını doldurmamış veya altmışbeş yaşını bitirmiş bulunanların mahkûm edildiği bir yıl veya daha az süreli hapis cezası,

birinci fıkrada yazılı seçenek yaptırımlardan birine çevrilir” hükmü uyarınca anılan maddenin 1. fıkrası bentlerindeki seçenek yaptırımlardan birine çevrilmesinin zorunlu olduğu gözetilmeden, itirazın kabulü yerine yazılı şekilde reddine karar verilmesinde isabet görülmediğinden, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu’nun 309. maddesi uyarınca anılan kararın bozulması lüzumu kanun yararına bozma talebine dayanılarak ihbar olunduğu anlaşılmıştır.

II- Kanun Yararına Bozma İstemine İlişkin Uyuşmazlığın Kapsamı

Silahla tehdit suçundan hükmolunan 6 ay 10 gün hapis cezasının, TCK’nın 50/3. maddesi uyarınca, aynı Kanunun 50/1. maddesinde belirtilen seçenek yaptırımlara çevrilmesinin gerekip gerekmediğinin belirlenmesine ilişkindir.

III- Hukuksal Değerlendirme

5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun 309. maddesinin 1. fıkrasında “Hakim veya mahkeme tarafından verilen ve istinaf veya temyiz incelemesinden geçmeksizin kesinleşen karar veya hükümde hukuka aykırılık bulunması halinde bu maddede düzenlenen olağanüstü yasa yoluna konu olabileceği belirtilmiştir.

Y.C.G.K.'nun 17.7.2007 gün ve 2007/145-172 sayılı, 27.3.2007 gün ve 2007/73-76 sayılı kararlarında da vurgulandığı üzere hükümdeki diğer yasaya aykırılıklar giderilmeden, uyuşmazlık konusunda karar verilmesi halinde, hukuka aykırılıkları giderme ve ülkede uygulama birliğini hukuka uygunlukla sağlama amacına hizmet için öngörülen "Kanun yararına bozma" kurumu, bünyesinde hukuka aykırılık taşıyan hükümleri onaylama sonucunu doğuracaktır.

Uyuşmazlık konusunda bir karar vermeden önce, kanun yararına bozma istemine konu edilen hükümde başkaca yeni hukuka aykırılıkların bulunup bulunmadığının değerlendirilmesi gerekmektedir.

İncelenen dosyada; suç tarihi itibariyle 18 yaşından küçük olan suça sürüklenen çocuk Emrah Güneş hakkında silahla tehdit ve yaralama suçlarından kamu davasının açıldığı, yargılama neticesinde Afşin Asliye Ceza Mahkemesinin 05/11/2014 tarihli ve 2013/352 esas, 2014/438 sayılı kararıyla suça sürüklenen çocuk Emrah Güneş'in, TCK'nın 106/2-a, 29, 31/3 ve 62/1. maddeleri uyarınca 6 ay 10 gün hapis cezası ile cezalandırılmasına, aynı Kanun'un 51. maddesi gereğince hapis cezasının ertelenmesine, 1 yıl 6 ay denetime tabi tutulmasına karar verildiği, yaralama suçundan ise kesin nitelikte adli para cezasına hükmolunduğu,

hükümlerin suça sürüklenen çocuk müdafiinin huzurunda verildiği, silahla tehdit suçundan kurulan hükmün kanun yoluna konu edilmeksizin 27/11/2014 tarihinde kesinleştiği, yaralama suçundan kurulan hükmün ise cezanın türü ve miktarı itibariyle kesin nitelikte olduğu, suça sürüklenen çocuğun 01/02/2016 tarihinde

uyuşturucu madde ticareti yapma suçunu işlediği ve 8 yıl 4 ay hapis cezasına mahkum olduğu, Afşin 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 23/03/2017 tarihli ve 2016/447 esas, 2017/54 sayılı kararıyla suça sürüklenen çocuğun denetim süresi içerisinde kasıtlı suç işlemesi nedeniyle silahlı tehdit suçundan hükmolunan ve ertelenmesine karar verilen 6 ay 10 gün hapis cezasının infazına karar verildiği, anılan karara suça sürüklenen çocuk tarafından yapılan itirazın mercii Elbistan Ağır Ceza Mahkemesinin 22/06/2017 tarihli ve 2017/275 değişik iş sayılı kararıyla reddedildiği, suç tarihi itibariyle suça sürüklenen çocuğun adli sicil kaydında hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına dair bir adet kaydın yer aldığı anlaşılmıştır.

Bu bağlamda; suça sürüklenen çocuk hakkında 8 ay hapis cezası üzerinden TCK'nın 62. maddesi gereğince 1/6 indirim yapılırken ceza, 6 ay 20 gün hapis yerine 6 ay 10 gün hapis olarak eksik belirlenmiştir.

Yargıtay incelemesi sırasında saptanan yukarıda belirtilen yeni hukuka aykırılık nedeni, Kanun yararına bozma konusu yapılmadığından belirtilen Kanun yolunun niteliği gereği resen giderilemeyecektir.

Kanun yararına bozma konusunun bu aşamada sonuçlandırılması, yapılan açıklamalar ışığında olanaklı bulunmamaktadır.