Yargıtay 4. Hukuk Dairesi E.2010/8059 K.2011/9446

Davacı ... vekili Avukat ... tarafından, davalı ... aleyhine 11/03/2008 gününde verilen dilekçe ile esnaf siciline kayıt ve tescil istenmesi üzerine mahkemece yapılan yargılama sonunda; davanın kabulüne dair verilen 24/07/2008 günlü kararın Yargıtay’ca incelenmesi davalı vekili tarafından süresi içinde istenilmekle temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra tetkik hakimi tarafından hazırlanan rapor ile dosya içerisindeki kağıtlar incelenerek gereği görüşüldü.

Dava, 5362 sayılı yasa gereğince, davalının resen esnaf siciline kayıt ve tescil istemine ilişkindir. Yerel mahkemece, istem kabul edilmiş; karar, davalı vekili tarafından temyiz olunmuştur.

Davacı vekili, 5362 sayılı Kanun'un 3. maddesi gereğince esnaf vasıflarına haiz olan davalının kaydını davacı kuruma yaptırmadığını iddia ederek davalının davacı kuruma resen tescilini ve para cezası ile cezalandırılmasını talep ve dava etmiştir.

Davalı vekili yazılı cevabında, yasanın amir hükmüne göre bir kişinin esnaf ve sanatkar olmasının kabulu için koordinasyon kurulunca belirlenen meslek kollarından birinde faaliyet göstermesi gerektiğini, müvekkilinin esnaf ve sanatkar kapsamında bulunmadığını, dolayısı ile yasanın kendisi hakkında uygulanmasının mümkün olmadığını, dava konusu talebin yasaya aykırı olduğunu belirterek davanın reddine karar verilmesini talep etmiştir.

Yerel mahkemece, davalının esnaf vasıflarına haiz olup kaydını yaptırmadığı gerekçesi ile davanın kabulune karar verilmiştir.

Davalı genelev işletmeciliği yapmaktadır.

5362 sayılı yasanın 3 maddesinde Esnaf ve sanatkar, ister gezici ister sabit bir mekanda bulunsun, Esnaf ve Sanatkar ile Tacir ve Sanayiciyi Belirleme Koordinasyon Kurulunca belirlenen esnaf ve sanatkar meslek kollarına dahil olup, ekonomik faaliyetini sermayesi ile birlikte bedeni çalışmasına dayandıran ve kazancı tacir veya sanayici niteliğini kazandırmayacak miktarda olan, basit usulde vergilendirilenler ve işletme hesabı esasına göre deftere tabi olanlar ile vergiden muaf bulunan meslek ve sanat sahibi kimseler olarak tanımlanmıştır.

Koordinasyon Kurulunun belirlediği meslek kolları 13/06/2007 tarih 26551 sayılı resmi gazetede yayınlanmıştır. Bunlar arasında genelev işletmeciliği yoktur, genişletmeye müsait açıklık bırakılmamıştır. Genelevler, Genel Kadınlar ve Genelevlerin Tabi Olacakları Hükümler ve Fuhuş Yüzünden Bulaşan Zührevi Hastalıklarla Mücadele Tüzüğü ile özel düzenleme altına alınmıştır.

Bu yönler gözetilerek mahkemece davanın reddine karar verilmesi gerekirken yanılgılı değerlendirme ile kabulüne karar verilmesi bozmayı gerektirmiştir.