Yargıtay 4. Hukuk Dairesi E.2011/2811 K.2011/5130

Taraflar arasındaki maddi ve manevi taznminat davasından dolayı yerel mahkemece verilen gün ve sayısı yukarıda yazılı kararın; Dairemizin 29/11/2010 gün ve 2010/411-2010/12220 sayılı ilamıyla bozulmasına karar verilmiştir. Süresi içinde davacı vekili tarafından kararın düzeltilmesi istenilmiş olmakla HUMK’nun 440-442. maddeleri uyarınca tetkik hakimi tarafından hazırlanan rapor ile dosya içerisindeki kağıtlar incelenerek gereği görüşüldü.

1-Temyiz ilamında bildirilen gerektirici nedenler karşısında Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanununun değişik 440. maddesinde sayılan nedenlerden hiç birine uygun olmayan davacının davalı ...’na yönelik karar düzeltme istemleri reddedilmelidir.

2-Davacının davalı Doktor ...’e yönelik karar düzeltme istemine gelince; dava, yanlış tedavi nedeniyle uğranılan maddi ve manevi zararın ödetilmesi istemine ilişkin olup yerel mahkemece verilen karar, tarafların temyizi üzerine Dairemizin 29/11/2010 gün ve 2010/411-2010/12220 sayılı kararı ile ... hakkındaki isteme ilişkin davanın idari yargı yerinde görülmesi gerektiği; diğer davalı ... hakkındaki istem yönünden ise; takdir edilen manevi tazminat tutarının fazla olduğu ve faiz istemi yönünden olumlu olumsuz bir karar verilmemiş olması gerekçeleriyle bozulmuştur. Davacı kararın düzeltilmesini istemiştir.

Anayasa’nın 129/5 maddesinde; memurlar ve diğer kamu görevlilerinin yetkilerini kullanırken işledikleri kusurlardan ... tazminat davalarının, ancak idare aleyhine açılabileceği benimsenmiştir. Dava konusu edilen zararlı sonucun davalılardan Doktor ... tarafından yapılan ameliyat sırasında gazlı bez unutulması nedeniyle oluştuğu anlaşılmaktadır.

Yerel mahkemece, zararın kamu görevinin ifası sırasında doğmuş olduğu ve davalılardan Doktor ...'e husumet düşmediği gözetilerek, onun hakkındaki istemin husumet yönünden reddedilmesi gerekirken, işin esasının incelenmiş olması usul ve yasaya uygun düşmediğinden kararın bozulması gerekirken, başka nedenle bozulmuş olduğu anlaşıldığından, davacının karar düzeltme istemi kabul edilmeli, önceki bozma kararının (3) ve (4) sayılı bentleri kaldırılarak, karar açıklanan nedenle bozulmalıdır.

KARŞI OY YAZISI

Temyiz ilamında bildirilen gerektirici nedenler karşısında Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanununun değişik 440. maddesinde sayılan nedenlerden hiç birine uygun olmayan davacının karar düzeltme istemlerinin reddedilmesi gerektiği görüşünde olduğumdan sayın çoğunluğun kararına katılmıyorum. 04/05/2011