Yargıtay 4. Hukuk Dairesi E.2014/2613 K.2014/6193

Davacı Ö.. S.. vekili Avukat .Ş.A.tarafından, davalı H.. H.. aleyhine 17/02/2010 gününde verilen dilekçe ile maddi tazminat istenmesi üzerine mahkemece yapılan yargılama sonunda; dava şartı yokluğu nedeniyle davanın reddine dair verilen 26/09/2013 günlü kararın Yargıtay’ca incelenmesi davacı vekili tarafından süresi içinde istenilmekle temyiz dilekçesinin kabulüne karar verildikten sonra tetkik hakimi tarafından hazırlanan rapor ile dosya içerisindeki kağıtlar incelenerek gereği görüşüldü.

Dava, haksız eylem nedeniyle maddi tazminat istemine ilişkindir. Mahkemece, dava şartı yokluğu nedeniyle davanın reddine karar verilmiş; hüküm, davacı tarafından temyiz olunmuştur.

Haksız elkoyma savına dayalı olarak açılan davada, istemin kısmen kabulüne karar verilmiş; temyiz istemi üzerine, dairemizin 17/12/2012 gün ve 2012/11458-19394 sayılı ilamı ile; 818 sayılı BK'nun 43. maddesi hükmü uyarınca zarar kapsamından indirim yapılması ve ayrıca faize faiz yürütülemeyeceği kuralının göz önünde tutulması gerektiği belirtilerek bozma kararı verilmiştir.

Mahkemece, bozma ilamına uyulmuş; yeniden bilirkişi incelemesi yapılmasına karar verilmiş; bu yönde olmak üzere, gider avansının karşılanması için kesin süre tanınmış; süresi içerisinde karşılanmadığı gerekçesiyle yazılı biçimde karar verilmiştir.

Gider avansı, HMK'nun 120. maddesinde düzenlenmiş olup; HMK'nun 114. maddesi uyarınca dava şartları arasında yer almaktadır. Dava şartlarının eksik olması ve tamamlanmaması durumunda ise, Yasa'nın 115. maddesi uyarınca usulden ret kararı verilmesi öngörülmüştür.

HMK'nun 448. maddesi uyarınca, yasa hükümlerinin tamamlanmış işlemleri etkilememek kaydıyla derhal uygulanması gerekir. Eldeki dava, HMK'nun yürürlüğe girdiği 01/10/2011 tarihinden önce açılmış olup; gider avansına ilişkin HMK'nun 120. maddesi ile yerine getirilmemesinin sonuçlarını düzenleyen HMK'nun 115. maddesi uygulanamaz.

Mahkemenin ara kararı, HMK'nun 324. maddesi kapsamında ve delil avansına ilişkin bulunmaktadır. Şu durumda, gider avansının kesin süre içerisinde yatırılmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilemez. Sadece ilgili delillere dayanılmasından vazgeçilmiş sayılacağı ara kararla ihtar olunmalı, ara karara uyulmaması halinde söz edilen yaptırım uygulanmalıdır. Bu ilkeler, Yargıtay Hukuk Genel Kurulu'nun 12/12/2012 gün ve 2012/9-1170-1172 sayılı kararında açıklanmış olup; dairemizce de benimsenmektedir.

Diğer yandan, uyulan bozma ilamı doğrultusunda yeniden bilirkişi incelemesine gerek bulunmamaktadır. Şu durumda, kesin süre içerisinde delil avansının yatırılmadığı gerekçesiyle de dava reddedilemez Mahkemece, bozma ilamı doğrultusunda uyuşmazlığın esasının çözümlenmesi gerekir. Karar, açıklanan nedenlerle yerinde görülmemiş ve bozmayı gerektirmiştir.