Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2006/6692 K.2010/3339

Reşit olmayan mağdureyi rızasıyla kaçırıp alıkoymak suçundan sanıklar ..., ..., ..., ..., ...'nın yapılan yargılanmaları sonunda; eylemlerinin kişiyi hürriyetinden yoksun kılma olarak kabulüyle mahkümiyetlerine dair, Kahramanmaraş Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 03.10.2005 gün ve 2005/93 Esas, 2005/477 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi sanıklar müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelendi;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

5252 sayılı Yasanın 9/3 ve CMK.nun 34 ve 230. maddeleri uyarınca lehe olan hükmün önceki ve sonraki kanunların bütün hükümlerinin olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçlarının birbiriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın gerekçeleri ile birlikte denetime olanak verecek şekilde kararda gösterilmemesi,

Kabule göre de;

Birlikte olmak için zorla mağdureyi kaçırıp alıkoyan sanıkların eylemlerinin 765 sayılı TCK.nun 429/1. maddesinde düzenlenen suçu oluşturduğunun gözetilip lehe Yasa karşılaştırmasının buna göre yapılmaması,

Dosya kapsamına göre, cinsel amaçla hareket eden sanıklar haklarında 5237 sayılı TCK.nun 109/5. maddesinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi ve sanıkların aynı Kanunun 53/1. maddesindeki tüm haklardan yoksun kılınmalarına karar verilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması,

5237 sayılı Yasanın 109/3-b bendinde belirtilen “suçun birlikte işlenmesi” halinin ancak sanıkların eylemlerinin 37/1. maddesine göre “müşterek fail” olarak sorumlu tutulmaları durumunda söz konusu olacağı dikkate alınmadan sanık ...’ye tayin olunan cezanın 109/3-b maddesi ile artırılması ve hükümden sonra 08.02.2008 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve TCK.nun 7/2. maddesi uyarınca sanık ...

.../...

yararına olan 5728 sayılı Kanunun 562. maddesinin 1. fıkrası ile değişik CMK.nun 231/5. maddesinde hapis cezası için öngörülen sınırın 2 yıla çıkarılması ve anılan maddenin 2. fıkrası ile de 231/14. maddesindeki soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlı suç olma koşulunun kaldırılması karşısında, sabıka kayıtları da dikkate alınarak mahkemece hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağının karar yerinde tartışılması lüzumu,

...