Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2007/181 K.2007/417

5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 103 ]

"İçtihat Metni"

Irza geçmeye teşebbüs suçundan hükümlü Ahmet bozma üzerine hakkında 5237 sayılı TCK'nın uygulanıp uygulanamayacağı ile ilgili olarak (Tavşanlı Ağır Ceza Mahkemesi)'nden verilen 18.10.2006 gün ve 2006/84 Esas, 2006/116 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi hükümlü ve müdafii tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı C.Baş-savcılığı'ndan tebliğname İle Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

5237 sayılı TCK'nın 103/1-b maddesinde yazılı olduğu üzere; "cebir, tehdit, hile ve iradeyi etkileyen başka bir nedene dayalı olarak gerçekleştirilen cinsel davranışlar", onbeş-onsekiz yaş grubu içerisinde bulunup da kendisine yönelik fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama yeteneği gelişmiş olan çocuklara yönelik gerçekleştirilen cinsel istismar suçunun unsuru olduğu,

suç tarihinde onyedi yaşında olan ve kendisine yönelik fiilin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama yeteneğinin gelişmediği yönünde hakkında herhangi bir iddia ve kanıt bulunmayan mağdura yönelik nitelikli cinsel istismar eylemini cebir ve şiddet kullanarak gerçekleştirdiğinden bahisle sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 103/2. maddesi ile hükmedilen cezanın ayrıca 103/1-a maddesindeki çocuklara yönelik olarak düzenlenen 103/4. madde ile artırılamayacağı hususu lehe yasa değerlendirilmesi sırasında gözetilmeyip sonuçta 765 sayılı TCK'nın lehe olduğundan bahisle yazılı şekilde hüküm kurulması,