Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2008/2923 K.2010/1824

Zorla ırza geçmeye teşebbüs suçundan sanık ...’ın bozma üzerine yapılan yargılanması sonunda; lehe kabul edilen basit cinsel saldırı suçundan mahkümiyetine dair, ... Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 14/04/2006 gün ve 2005/622 Esas, 2006/242 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay C.Başsavcılığının 19/02/2008 günlü tebliğnamesi ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

Sanık hakkında TCK.nun 53/1. maddesi uygulanmamış ise de; bu husus kazanılmış hakka konu olmayıp infaz aşamasında karar alınması mümkün bulunduğundan bozma nedeni sayılmamıştır.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Oluşa ve dosya içeriğine göre, sanığın eyleminin 765 sayılı TCK.nun 416/1 ve 61. maddelerinde düzenlenen ırza geçmeye teşebbüs suçunu oluşturduğu ve bu eylemin 5237 sayılı TCK.nun 102/2 ve 35. maddelerine temas ettiği halde aynı Kanunun 102/1. maddesi kapsamında kaldığının kabulü ile yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabule göre;

Sanık hakkında bozma öncesi TCK.nun 416/2. maddesine göre kurulan hükümde 3 yıl olan temel cezanın 1/3 oranında artırımla 4 yıl olarak belirlenmesine karşılık, 102/1. madde ile kurulan hükümde 2 yıl olan temel cezanın 1/2 oranında artırımla 3 yıl olarak belirlenmesi suretiyle teşditte orantılılık ilkesine uyulmaması,