Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2009/10391 K.2009/10980

5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 37 ]

5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 103 ]

5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 109 ]

"İçtihat Metni"

Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi cinsel amaçla hürriyetinden yoksun kılma ve bunlara iştirak suçlarından sanıklar Hamza, Eşe, Mikdat, Elif ve Mustafa'nın yapılan yargılanmaları sonunda; atılı suçlardan mahkumiyetlerine dair, (Kahramanmaraş Birinci Ağır Ceza Mahkemesi)'nden verilen 26.09.2007 gün ve 2006/78 Esas, 2007/404 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi sanıklar müdafii ve o yer C.Savcısı tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığı'ndan tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelendi;

O yer C.Savcısının temyiz dilekçesinden sanık Güllü'nün de beraetine karar verilmesi gerekçesiyle hükmü temyiz etmiş ise; adı geçen sanık hakkında beraet kararı verildiği ve başkaca aleyhe temyizin de bulunmadığı anlaşıldığından, incelemenin diğer sanıklar hakkında kurulan hükümlerle sınırlı yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Sanıklar Hamza ve Mustafa'nın çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi cinsel amaçla hürriyetinden yoksun kılma ve bunlara iştirak suçlarından, sanıklar Eşe ve Miktad'ın ise çocuğun nitelikli cinsel istismarına katılma suçlarından verilen hükümlerin incelenmesinde;

Suçların asli faili sanık Hamza'nın sanık Eşe'nin yeğeni olduğu, bu yakınlıktan yararlanarak gelen sanık ve magdureyi evine kabul ederek birlikte kalmaları için oda tahsis edildiği, kızı Güllü'nün dahi mağdurenin telefonla annesine ulaşmasını sağlayarak yardımcı olduğu, bu durumda aile içinde etkinliği olduğunun ve suçlara bilinçli olarak katıldığının kabulünde bir isabetsizlik bulunmadığı anlaşıldığından tebliğnamedeki sanık Eşe'nin beraeti gerektiği yönündeki bozma isteyen düşünceye iştirak edilmemiştir.

Delillerle iddia ve savunma duruşma gözönünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan yerinde görülmeyen sanıklar müdafii ve o yer C.Savcısının temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,

Sanık Elif çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, sanıklar Eşe ve Miktad'ın ise kişiyi hürriyetinden yoksun kılmaya katılma suçlarından kurulan hükümlere yönelik temyiz itirazlarına gelince;

Sanık Hamza'nın magdureyi kaçırarak K... ilinde bulunan kardeşi diğer sanık Mustafa'nın evinde bir süre alıkoyarak nitelikli cinsel istismarda bulunduğu ve bu sırada Mustafa'nın eşi olan sanık Elifin de evde olduğu anlaşılmış ise de, aile yapısı içindeki konumu, sosyal ve kültürel durumu itibariyle eşi ve onun kardeşi olan öteki sanıklar ve fiilleri üzerinde bir etkinliğinin olamayacağı, bu durumda suçlara bilinçli ve eylemli olarak katıldığına ilişkin aleyhinde bir kanıt bulunmadığı gözetilerek beraeti yerine yazılı şekilde mahkumiyetine karar verilmesi,

Kabule göre de;

Hükümden sonra 08.02.2008 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve TCK'nın 7/2. maddesi uyarınca sanıklar yararına olan 5728 sayılı Kanun'un 562. maddesinin 1. fıkrası ile değişik CMK'nın 231/5. maddesinde hapis cezası için öngörülen sınırın 2 yıla çıkarılması ve anılan maddenin 2. fıkrası ile de 231/14. maddesindeki soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlı suç olma koşulunun kaldırılması karşısında, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçları yönünden mahkemece hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağının karar yerinde tartışılması lüzumu,