Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2009/12748 K.2010/9201

Reşit olmayan mağdureyle rızasıyla cinsel ilişkide bulunmak ve alıkoymak suçlarından sanık ...’nun yapılan yargılanması sonunda; alıkoymaktan beraetine ve reşit olmayan mağdureyle rızasıyla cinsel ilişkide bulunmaktan mahkümiyetine dair, ... 4. Asliye Ceza Mahkemesinden verilen 21/05/2007 gün ve 2003/852 Esas, 2007/322 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi katılan vekili ile müşteki vekili tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı Yargıtay C.Başsavcılığından 09/10/2009 tarihli tebliğname ile daireye gönderilmekle incelendi;

Müşteki ...'nın davaya katılmasına ilişkin kararın kaldırılması usul ve kanuna uygun olup hükmü temyize de hukuken hak ve yetkisi bulunmadığından müşteki vekilinin temyiz isteminin CMUK.nun 317. maddesi uyarınca REDDİNE ve incelemenin katılan vekilinin temyiziyle sınırlı olarak yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Mağdurenin yaşına itiraz edilmiş olup, 18/04/1988 doğumlu olarak 18/12/1990 tarihinde nüfusa tescil edilmiş ve resmi kurumda da doğmamış olması ve sanığa atılı suçun unsurlarına etkisi bakımından, ... Devlet Hastanesinin 27/07/2006 günlü rapor içeriği de dikkate alınarak Adli Tıp Kurumu'ndan da görüş sorularak gerçek yaşının bilimsel verilere göre saptanmasından sonra sonucuna göre sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken eksik soruşturmayla yazılı şekilde hüküm kurulması,

Kabule göre de;

Sanığa isnat edilen eylem 5237 sayılı TCK.nun 104/1. maddesine temas ettiğinden ve aynı Yasanın 73. maddesi gereğince bu suç şikayete tabi olup zarar göreni gerçek kişi olduğundan uzlaşma kapsamında kaldığı, uzlaşmanın da bir kovuşturma şartı olduğu nazara alınarak,

5560 sayılı Kanunun 24. maddesi ile değişik CMK.nun 253. maddesinde cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda uzlaşma yoluna gidilemeyeceği belirtilmiş ise de, lehe yasa ve müktesep hak hükümleri gözetilerek 5271 sayılı CMK.nun 253 ve 254. maddeleri gereğince uzlaştırma işlemi yapılması ve uzlaşmanın sonuçsuz kalması durumunda hükümden sonra 08.02.2008 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve TCK.nun 7/2. maddesi uyarınca sanık yararına olan 5728 sayılı Kanunun 562. maddesinin 1. fıkrası ile değişik CMK.nun 231/5. maddesinde hapis cezası için öngörülen sınırın 2 yıla çıkarılması ve anılan maddenin 2. fıkrası ile de 231/14. maddesindeki

soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlı suç olma koşulunun kaldırılması karşısında, mahkemece hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağının tartışılması lüzumu,