Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2009/5804 K.2009/10454

5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 58 ]

5237 S. TÜRK CEZA KANUNU [ Madde 103 ]

"İçtihat Metni"

Çocuğun nitelikli cinsel İstismarı ve cinsel amaçla çocuğu hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanık Zeki'nin yapılan yargılanması sonunda; atılı suçlardan mahkumiyetine dair, (Konya İkinci Ağır Ceza Mahkemesi)'nden verilen 22.05.2008 gün ve 2007/312 Esas, 2008/120 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay'ca İncelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş ve cinsel istismar suçu yönünden re'sen de temyize tabi olduğundan, dava evrakı Yargıtay Cumhuriyet BaşsavcıIığı'ndan tebliğname ile Daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

Sanık hakkında cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;

Delillerle iddia ve savunma, duruşma gözönünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş sübutu kabul olunan fiilin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan, yerinde görülmeyen sanık müdafiinin temyiz itirazlarının reddiyle, usul ve kanuna uygun olan hükümlerin ONANMASINA,

Sanık hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün incelenmesinde ise;

Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulu'nun 08.04.2008 gün ve 57/74 sayılı kararında belirtildiği gibi, 5237 sayılı Yasa'nın 58. maddesi uyarınca kişinin mükerrir sayılması için ilk hükmün kesinleşmesinden sonra ikinci suçun 01.06.2005 tarihinden sonra işlenmesi yeterli olup, ilk suçun 1 Haziran 2005 tarihinden önce veya sonra işlenmesinin herhangi bir önemi bulunmadığından ve 5237 sayılı Yasa'nın 7/3. maddesindeki kural infaz rejimi ile sınırlı olduğundan tekerrür uygulamasında bir isabetsizlik görülmemekle, tebliğnamedeki bu hususta bozma isteyen düşünceye iştirak edilmemiştir.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mah-kemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre, sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Cinsel istismar eylemi neticesinde 5237 sayılı TCK'nın 103/6. maddesi anlamında mağdurenin ruh sağlığının bozulup bozulmadığı hususunda Adli Tıp Kurumu ilgili İhtisas Kurulu'ndan rapor alınıp, sonucuna göre sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken, Atatürk Üniversitesi Tıp Fakültesi Çocuk Psikiyatrisi Anabİlim Dalı bölümünden alınan rapora dayanılarak hüküm kurulması,

Kabule göre de;

Sanığın eylemine uyan TCK'nın 103/2, 103/4 ve 103/6. maddeleri ile sırasıyla ayrı ayrı uygulama yapılması gerekirken, doğrudan anılan Kanun'un 103/6. maddesi ile hüküm kurulması suretiyle TCK'nın 61. maddesine aykırı davranılması,