Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2009/773 K.2011/1963

Irza geçme ve reşit olmayan mağdureyi rızaen kaçırıp alıkoyma suçlarından sanık ...'un yapılan yargılanması sonunda; atılı suçlardan mahkümiyetine dair, Mersin 2. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 16.05.2007 gün ve 2004/219 Esas, 2007/122 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan, dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü:

Yargılama aşamasında mağdurenin onyedi yaşında olduğu yönündeki sanık beyanının yaşa itiraz mahiyetinde olduğu ve müdafiinde yaşa ilişkin rapor alınmasını istediği anlaşılmakla, mernis doğum tutanağı içeriğinden resmi bir kurumda doğduğu belirlenemeyen mağdurenin hastahane doğumlu olup olmadığı ve raporunun bulunup bulunmadığı hususunun ifadelerde belirtilen ... Doğum Hastahanesinden sorulması, resmi kurumda doğmadığının anlaşılması halinde ise yaş tespitine esas raporu ve gerektiğinde Adli Tıp Kurumu İhtisas Kurulundan mütalaa alınarak gerçek yaşının belirlenmesi ile sonucuna göre sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken, müştekinin sözlü beyanlarına itibar edilerek, yaş tespitine yönelik ara kararından vazgeçilmesi suretiyle eksik tahkikatla yazılı şekilde hüküm tesisi,

Kabule göre de;

Hükmün gerekçesinde sanığın birçok kereler ilişkiye girdiği kabul edilmesine rağmen, ceza belirlenirken birden fazla ilişkiye girdiği hususunun tereddütlü olduğu belirtilerek, 765 sayılı TCK.nun 80. maddesinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesi suretiyle hükümde çelişki yaratılması,

Hükümden sonra 08.02.2008 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe giren ve TCK.nun 7/2. maddesi uyarınca sanık yararına olan 5728 sayılı Kanunun 562. maddesinin 1. fıkrası ile değişik CMK.nun 231/5. maddesinde hapis cezası için öngörülen sınırın 2 yıla çıkarılması ve anılan maddenin 2. fıkrası ile de 231/14. maddesindeki soruşturulması ve kovuşturulması şikayete bağlı suç olma koşulunun kaldırılması karşısında mahkemece reşit olmayan mağdureyi rızaen kaçırıp alıkoyma suçundan dolayı hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağının karar yerinde tartışılması lüzumu,