Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2011/1198 K.2011/3406

Çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan sanık ...'ın yapılan yargılanması sonunda; nitelikli cinsel saldırı suçundan mahkümiyetine dair, ... 10. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 30.03.2010 gün ve 2008/561 Esas, 2010/63 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi sanık ve müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelendi;

Tayin edilen cezanın tür ve miktarına göre sanığın duruşma isteğinin CMUK.nun 318. maddesi uyarınca reddiyle, incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Dosyadaki nüfus kaydına nazaran 03.08.1990 doğumlu olup, suç tarihi 28.07.2008 de onsekiz yaşını bitirmediği anlaşılan mağdureye yönelik vücuda organ ithali eyleminin 5237 sayılı TCK.nun 103/2. maddesinde düzenlenen çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçunu oluşturacağı gözetilmeden, yazılı biçimde yetişkinlere ilişkin cinsel saldırı suçundan hüküm kurulması,

Kabule göre de;

Nitelikli cinsel saldırı suçu nedeniyle doğrudan TCK.nun 102/2. maddesi uygulanarak temel cezanın belirlenmesi yerine, önce basit cinsel saldırı suçuna ilişkin 102/1. maddeyle belirlenen cezanın sonra ikinci fıkrayla artırılması,