Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2011/1391 K.2011/1829

Çocuğun ruh sağlığını bozacak şekilde nitelikli cinsel istismarı, basit cinsel istismar, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve fuhuş suçlarından sanıklar ... ve ...'in yapılan yargılanmaları sonunda; mahkümiyetlerine dair, Denizli 2. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 16/07/2009 gün ve 2006/428 Esas, 2009/317 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi sanıklar müdafiileri ve katılan mağdureler ... ve ... vekili ile katılan kurum vekili tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelendi;

Mağdureler ... ve ...'un suç tarihindeki ...na bağlı Kız Yetiştirme Yurdunda kalmaları ve koruma kararları nedeniyle ... vekilinin katılma talebinin kabulüne karar verilmiş ise de. 2828 sayılı Yasanın 22 ve 24. maddeleri uyarınca koruma kararının sayılan istisnalar hariç, çocuk reşit olana kadar devam edeceği, ...

İl Sosyal Hizmetler Müdürlüğünün 26.11.2010 tarihli cevabi yazısına göre reşit olmaları nedeniyle 13.10.2009 da Kurum ile ilişiklerinin kesildiğinin bildirilmiş olması ve bu durum karşısında kurum vekilinin belirtilen mağdureleri temsilen temyize hakkı bulunmadığı anlaşıldığından, vaki temyiz talebinin 5320 sayılı Yasasının 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK.nun 317 ve Ceza Genel Kurulu'nun 12.02.2008 günlü 2007/9-230 Esas, 2008/23 sayılı kararı gereğince sanık ... müdafiin duruşmalı inceleme talebinin de CMUK.nun 318. maddeleri uyarınca reddine karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

2828 sayılı Kanun uyarınca mağdure ... hakkında usulüne uygun koruma kararı alınıp alınmadığı ve alınmışsa aynı Kanunun 22 ve 24. maddeleri uyarınca koruma kararının sayılan istisnalar hariç, çocuk reşit olana kadar devam edeceğinden, devam edip etmediği araştırılıp, buna göre mağdure ...'ü temsil ve hakkını korumaya yetkili olduğu belirlenmeden, Sosyal Hizmetler ve Çocuk Esirgeme Kurumu Genel Müdürlüğü’nün davaya katılma talebinin kabulüne karar verilmesi,

Cinsel ilişki teklifinde bulunduğu mağdure ...'nin bunu kabul etmemesi üzerine göğüslerini ellemeye çalışması şeklindeki bu eyleminin sanık ... bakımından basit cinsel istismar suçunu oluşturduğu,bu mağdureye yönelik olarak nitelikli cinsel istismar eyleminin iddianamede dava konusu edilmediği ve buna dair her hangi bir delilin de bulunmadığı gözetilmeden yazılı şekilde hüküm kurulması,

Sanık ...'in mağdureler ... ile ...'ye yönelik değişik zamanlarda birden fazla nitelikli cinsel istismarda bulunduğuna ilişkin delillerin nelerden ibaret olduğunun karar yerinde gösterilip tartışılmadan hakkında TCK.nun 43. maddesinin uygulanması ve dosya kapsamına göre çaresizliğinden yararlandığı hususu sabit görülmeyen mağdure ...'e yönelik fuhuş eylemi nedeniyle tayin edilen temel cezanın TCK.nun 227/4. maddesi uyarınca arttırılması,

Her iki sanığın mağdureler ... ile ...'ye, sanık ...'in ayrıca mağdure ...'e yönelik fuhuşa teşvik etme ve yolunu kolaylaştırmak suçunu işlediklerine dair kesin tam ve inandırıcı bir delil bulunmadığı gözetilip beraetleri yerine yazılı şekilde hükümler kurulması,

Kendi rızalarıyla yanlarında kalan her üç mağdureye yönelik sanık ...'in ve mağdureler ... ile ...'ye yönelik olarak sanık ...'in bu eylemlerinin TCK.109/1. maddesindeki suçu oluşturduğunun nazara alınmaması,