Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2011/1680 K.2011/4455

Çocuğun basit cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanıklar ... ve ...’ın yapılan yargılanmaları sonunda; atılı suçlardan mahkümiyetlerine dair, ... 3. Çocuk Mahkemesinden verilen 01.07.2010 gün ve 2009/388 Esas 2010/761 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi O Yer C.Savcısı ve sanıklar müdafii tarafından istenilmiş, incelemenin duruşmalı olarak yapılması talep edilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle 25.05.2011 Çarşamba saat 13.30'a duruşma günü tayin olunarak sanıklar müdafiine çağrı kağıdı gönderilmişti.

Belli günde Hakimler duruşma salonunda toplanarak Yargıtay C.Savcılarından ...'ın hazır olduğu halde oturum açıldı.

Yapılan tebligat üzerine dosyadaki vekaletnameye dayanarak sanıklar ... ve ... adına gelen Av. ... huzura alınarak duruşmaya başlanıldı.

Duruşma isteğinin süresinde ve yerinde olduğu anlaşıldıktan sonra uygun görülen talep ve mütalaa dairesinde sanıklar hakkında DURUŞMALI inceleme yapılmasına oybirliğiyle karar verilerek tefhim olunduktan sonra işin açıklanmasına dair raportör üye tarafından düzenlenen rapor okundu.

Sanık müdafii mağdure ve sanığın birlikte çekilmiş resimlerini ve olay sonrasına ait 2 sayfa resimlerinin fotokopisini ibraz etti alındı. Dosyasına eklendi.

Raportör üye rapora ilave edecek bir cihet bulunmadığını bildirdi.

Sanıklar müdafii temyiz layihasını açıklayarak savunmada bulunup müvekkilleri hakkındaki hükmün BOZULMASINI istedi.

Yargıtay C.Savcısı tebliğname içeriğini tekrar etti.

Son sözü sorulan sanıklar müdafii savunmasına ilave edecek bir cihet bulunmadığını bildirmekle dosya incelenerek karar verilip tefhim olunmak üzere duruşma 08.06.2011 Çarşamba saat 13.30'a bırakılmıştı.

Belli günde oturum açıldı. Dava evrakı incelenip gereği görüşülmüş olduğundan aşağıda yazılı karar ittihaz olundu.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

Sanıkların eylemi birlikte işledikleri ancak yaşı nedeniyle hakkındaki evrak tefrik edilen ... ... hakkında ... 4. Asliye Ceza Mahkemesinin 2009/2160 esasına kayden görülmekte olan dava dosyası ile bu dosya arasında sanıklar ve suçları yönünden şahsi, hukuki ve fiili irtibat bulunduğu anlaşılmakla öncelikle dava dosyalarının birleştirilmesi, söz konusu dava dosyası kesinleşmiş ise onaylı örneğinin dosya arasına kanıt olarak konulması ve bundan sonra toplanan tüm kanıtların birlikte takdir edilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,

Sanıklar hakkında sosyal inceleme raporu alınmaması veya alınmama gerekçesinin karar yerinde gösterilmemesi suretiyle 5395 sayılı Yasanın 35. maddesine muhalefet edilmesi,

5237 sayılı TCK.nun 61. maddesi uyarınca temel ceza belirlenirken söz konusu maddenin 1. fıkrasında yedi bent halinde sayılan hususlarla aynı Kanunun 3. maddesinin 1. fıkrasındaki “suç işleyen kişi hakkında işlenen fiilin ağırlığıyla orantılı ceza ve güvenlik tedbirine hükmolunur” şeklindeki yasal düzenlemeler ile dosyaya yansıyan kanıtlar birlikte ve isabetle değerlendirilip, denetime olanak verecek şekilde ve somut gerekçeler de gösterilmek suretiyle ilgili kanun maddesindeki alt ve üst sınırları arasında takdir hakkının kullanılması zorunluluğuna uyulmayarak yasal olmayan “fiilin işlenmesindeki bayağılık, onur kırıcılık” gerekçe gösterilerek her iki suça ilişkin temel cezaların asgari hadden uzaklaşılarak belirlenmesi,

Sanıkların suç tarihinde 18 yaşından küçük oldukları nazara alınmadan haklarında TCK.nun 31/3. maddesi uygulanmayarak fazla ceza tayini,

Sanıkların kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu işledikleri iddia edilerek TCK.nun 109/1-3-b ve 53 maddelerinin tatbiki istemiyle kamu davası açılmasına karşın ek savunma hakkı verilmeden 109/2 ve 109/5. maddelerin uygulanması suretiyle CMK.nun 226. maddesinin ihlal edilmesi,

Kanuna aykırı, O Yer C.Savcısı ve sanıklar müdafiin temyiz itirazları ile sanıklar müdafiin duruşmalı inceleme sırasındaki savunmaları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin bu sebeplerden dolayı 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 07.06.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.

07.06.2011 tarihinde verilen işbu karar 08.06.2011 tarihinde Yargıtay C.Savcılarından ... hazır olduğu halde sanıklar müdafiin gıyabında tefhim olundu.