Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2011/2810 K.2011/5007

Çocuğun nitelikli cinsel istismarı (2 kez) suçlarından sanıklar ... ve ... ile çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan sanıklar ... ve ...'ın yapılan yargılanmaları sonunda; sanıklar ... ve ...'ın mağdurun ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı (2 kez) suçlarından, sanıklar ... ve ...'un ise mağdurun ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkümiyetlerine dair, Gebze Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 05.10.2010 gün ve 2008/124 Esas,

2010/305 Karar sayılı kısmen re'sen de temyize tabi hükümlerin süresi içinde Yargıtay'ca incelenmesi sanıklar müdafiileri tarafından duruşmalı olarak istenilmiş olduğundan, dava evrakı Yargıtay C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle 22.06.2011 Çarşamba saat 13.30'a duruşma günü tayin olunarak sanık müdafiine çağrı kağıdı gönderilmişti.

Belli günde Hakimler duruşma salonunda toplanarak Yargıtay C.Savcılarından ... ... hazır olduğu halde oturum açıldı.

Yapılan tebligat üzerine dosyadaki vekaletnameye dayanarak sanık ... adına gelen Av. ... ... ile sanıklar ..., ... ve ... adlarına gelen Av. ... ... ... huzura alınarak duruşmaya başlandı.

Duruşma isteğinin süresinde ve yerinde olduğu anlaşıldıktan sonra uygun görülen talep ve mütalaa dairesinde sanık ... hakkında DURUŞMALI, süresinden sonra duruşma isteminde bulunan sanıklar ..., ... ve ... müdafiin duruşma isteminin CMUK.nun 318. maddesi uyarınca REDDİNE, bu sanıklar yönünden DURUŞMASIZ inceleme yapılmasına oybirliğiyle karar verilerek tefhim olunduktan sonra işin açıklanmasına dair raportör üye tarafından düzenlenen rapor okundu.

Raportör üye rapora ilave edecek bir cihet bulunmadığını bildirdi.

Sanık ... müdafii temyiz layihasını açıklayarak savunmada bulunup müvekkili hakkındaki hükmün BOZULMASINI istedi.

Yargıtay C.Savcısı tebliğname içeriğini tekrar etti.

Son sözü sorulan sanık ... müdafii savunmasına ilave edecek bir cihet bulunmadığını bildirmekle dosya incelenerek karar verilip tefhim olunmak üzere duruşma 29.06.2011 Çarşamba saat 13.30'a bırakılmıştı.

Belli günde oturum açıldı. Dava evrakı incelenip gereği görüşülmüş olduğundan aşağıda yazılı karar ittihaz olundu.

Genel ahlak ve adap nedeniyle 20.05.2008 günlü celsede duruşmanın kapalı yapılmasına karar verilmesine rağmen, kapalılık kararının kaldırılmasına karar verilmeksizin oturumların bir kısmının açık olarak yapılması telafisi mümkün olmadığından,

aynı mekanda birbirlerini takiben sanıklar ... ve ...'ın mağdur ...'a, sanıklar ... ve ...'in mağdur ...'ye yönelik nitelikli cinsel istismar eylemlerini gerçekleştirdiklerinin kabulü karşısında, bizzat gerçekleştirdikleri eylemlerle birlikte her bir sanığın diğerinin eylemine TCK.nun 37. maddesi kapsamında fail olarak katılmış olmalarından dolayı sanıklardan ... hakkında mağdur ...'a yönelik nitelikli cinsel istismar eyleminden, sanık ... hakkında da mağdur ...'ye yönelik nitelikli cinsel istismar eyleminden dolayı aynı Kanunun 43/1. maddesinin de uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi karşı temyiz olmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.

Sanıklar haklarında cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından, zamanaşımı süresi içinde dava açılması mümkün görülmüştür.

Delillerle iddia ve savunma duruşma gözönünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan yerinde görülmeyen sanıklar müdafiilerin temyiz itirazlarının ve duruşmalı inceleme sırasındaki savunmalarının reddiyle sanıklardan ..., ... ve ...'un haklarındaki usul ve kanuna uygun ve kısmen de re'sen temyize tabi olan mahkümiyet hükümlerinin ONANMASINA,

Sanık ... hakkında kurulan hükümlerin incelenmesinde ise;

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,

Ancak;

08.08.1989 doğumlu olan sanığın mağdurlar ... ve ...'a yönelik eylemlerini hangi tarihlerde gerçekleştirdiği kesin olarak tespit edilip belirlenmeden, bu husustaki delillerin tartışılması ve değerlendirilmesinin, hükme esas alınan ve reddedilen kanıtların neler olduğunun açık olarak gerekçeye yansıtılması gerektiği de gözetilmeden, Anayasanın 141, CMK.nun 34, 230/1-b-c ve 289/1-g maddelerine aykırı olarak sanık hakkında lehine olan TCK.nun 31/3. madde ve fıkra hükmünün uygulanıp uygulanmayacağının değerlendirme dışı bırakılması,

Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, kısmen re'sen de temyize tabi olan hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 28.06.2011 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.

28.06.2011 tarihinde verilen işbu karar 29.06.2011 tarihinde Yargıtay C.Savcılarından ... ...'nın hazır olduğu halde sanık müdafiinin gıyabında tefhim olundu.