Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2011/3683 K.2013/299

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelendi;

Sanıklar müdafiin duruşma isteminin ceza miktarı nazara alınarak CMUK'nın 318. maddesi uyarınca reddi ile incelemenin duruşmasız olarak yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Sanıklar tarafından zimmete konu para kovuşturma başlamadan önce 20/10/2000 tarihinde kuruma 285127 sayılı tahsilat makbuzu ile iade edildiği halde cezalarından 5237 sayılı TCK'nın 248/2. maddesi ile indirim yapılmaması, bu nedenle yapılacak indirim sonucu belirlenen cezanın, kazanılmış hak nedeniyle sanıklara verilen ceza miktarının üzerinde kalması nedeniyle sonuca etkili görülmediğinden bozma nedeni sayılmamış, bozmaya uyularak yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre sair temyiz itirazları da yerinde görülmemiştir.

Ancak;

18/02/2004 gün ve 2000/322 Esas, 2004/45 Karar sayılı mahkümiyet hükümlerini katılan vekilinin temyiz etmediği, sadece sanıklar müdafii tarafından temyiz edildiği nazara alındığında; CMUK'nın 326/son maddesi uyarınca sonuç ceza bakımından kazanılmış hak oluştuğu halde, nitelikli zimmet suçundan kurulan hükümle belirlenen sonuç cezanın kazanılmış hak nedeniyle ikişer yıl birer ay hapis cezasına indirilmesi gerektiğinin ve 5237 sayılı TCK'nın 53/1 ve 53/5. maddelerinde düzenlenen hak yoksunluklarına hükmedilemeyeceğinin gözetilmemesi,

Kanuna aykırı, sanıklar müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu cihetin yeniden duruşma yapılmaksızın aynı Kanunun 322. maddesine göre düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, sanıklar hakkında nitelikli zimmet suçundan 5237 sayılı TCK hükümleri uyarınca kurulan hükme 62. maddenin uygulanmasından sonra gelmek üzere "18/02/2004 gün ve 2000/322 Esas, 2004/45 Karar sayılı mahkümiyet hükümlerini katılan vekilinin temyiz etmediği, sadece sanıklar müdafii tarafından temyiz edildiği nazara alındığında.