Yargıtay 5. Ceza Dairesi E.2011/3735 K.2011/5069

Nitelikli cinsel saldırı ve cinsel amaçla kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından sanık ...'in yapılan yargılanması sonunda; atılı suçlardan mahkümiyetine dair, Antalya 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 26.03.2010 gün ve 2009/608 Esas, 2010/98 Karar sayılı hükmün süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi sanık müdafii tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C. Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelendi; Tayin edilen cezaların tür ve miktarına göre sanık müdafiin duruşma isteğinin CMUK.nun 318. maddesi uyarınca reddiyle, duruşmasız inceleme yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:

Sanığın oluşa uygun olarak işlediği kabul edilen cebir ve şiddet kullanarak kişiyi hürriyetinden yoksun kılma fiili TCK.nun 109/2. maddesine uyduğu halde aynı maddenin birinci fıkrasıyla uygulama yapılması, mahallinde düzeltilebilir yazım hatası kabul edildiğinden;

nitelikli cinsel saldırı sırasında bıçak kullanarak mağdurenin direncini kıran sanığın cezasının TCK.nun 102/3-d maddesiyle artırılmaması ve ayrıca Akdeniz Üniversitesi Tıp Fakültesi Adli Tıp Anabilim Dalı Başkanlığının 21.08.2009 tarihli raporunda “mağdurenin psikiyatrik muayenesinde anksiyete belirtilerinin mevcut olduğu ve kesin tanı için üç ay sonra tekrar görülmesi gerektiği” bildirilmesine rağmen olayda TCK.nun 102/5. maddesinin uygulanma koşullarının bulunup bulunmadığı usulüne uygun olarak araştırılmadan noksan incelemeyle hüküm kurulması ise karşı temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.